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2017年合同法司法解釋:技術(shù)合同

時間:2017-01-05 13:21:00   來源:無憂考網(wǎng)     [字體: ]

本章共四節(jié),四十三條。對技術(shù)合同的概念、技術(shù)合同的內(nèi)容、職務(wù)技術(shù)成果的歸屬、技術(shù)合同的無效等作了一般性規(guī)定。對技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同的概念。合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任等內(nèi)容作了具體規(guī)定。
第一節(jié)一般規(guī)定
第三百二十二條 技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。
【釋義】本條是對技術(shù)合同定義的規(guī)定。
技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。這條的規(guī)定,基本保留了原技術(shù)合同法第二條規(guī)定的內(nèi)容,但適用主體擴大了。原技術(shù)合同法只適用中國法人之間、法人和公民之間、公民之間就技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)所訂立的確立民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的合同,不適用涉外合同,即當(dāng)事人一方是外國的企業(yè)、其他組織或者個人的合同除外。現(xiàn)在的規(guī)定,不僅適用國內(nèi)技術(shù)合同,也適用涉外技術(shù)合同。
第三百二十三條 訂立技術(shù)合同,應(yīng)當(dāng)有利于科學(xué)技術(shù)的進步,加速科學(xué)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)化、應(yīng)用和推廣。
【釋義】本條是對訂立技術(shù)合同應(yīng)當(dāng)遵循的原則的規(guī)定。
當(dāng)事人訂立技術(shù)合同,首先應(yīng)當(dāng)遵循平等、自愿、公平、誠實信用、遵守法律的基本原則。依據(jù)技術(shù)合同的特點,當(dāng)事人訂立技術(shù)合同,還應(yīng)當(dāng)遵循有利于科學(xué)技術(shù)的進步,加速科學(xué)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)化、應(yīng)用和推廣的原則。
技術(shù)合同是技術(shù)成果商品化的法律形式,實行技術(shù)合同的目的,是將技術(shù)成果推向市場,創(chuàng)造更大的經(jīng)濟效益和社會效益。因此,當(dāng)事人在訂立技術(shù)合同時,應(yīng)當(dāng)從推動科學(xué)技術(shù)進步,促進科技與經(jīng)濟發(fā)展出發(fā),確定權(quán)利義務(wù),努力研究開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料及其系統(tǒng),促進先進適用的科技成果在生產(chǎn)實踐中獲得應(yīng)用,使科學(xué)技術(shù)更好地為社會主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)。規(guī)定這一原則的目的,在于鼓勵和引導(dǎo)當(dāng)事人正確運用技術(shù)合同這一有效的法律形式,在科研和生產(chǎn)之間架起一座橋梁,促使技術(shù)成果盡快向生產(chǎn)領(lǐng)域轉(zhuǎn)移,形成新的生產(chǎn)力。
第三百二十四條 技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定,一般包括以下條款:
(一)項目名稱;
(二)標的的內(nèi)容、范圍和要求;
(三)履行的計劃、進度、期限、地點、地域和方式;
(四)技術(shù)情報和資料的保密;
(五)風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān);
(六)技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法;
(七)驗收標準和方法;
(八)價款、報酬或者使用費及其支付方式;
(九)違約金或者損失賠償?shù)挠嬎惴椒ǎ?br> (十)解決爭議的方法;
(十一)名詞和術(shù)語的解釋。
與履行合同有關(guān)的技術(shù)背景資料、可行性論證和技術(shù)評價報告、項目任務(wù)書和計劃書、技術(shù)標準、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計和工藝文件,以及其他技術(shù)文檔,按照當(dāng)事人的約定可以作為合同的組成部分。
技術(shù)合同涉及專利的,應(yīng)當(dāng)注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請人和專利權(quán)人、申請日期、申請?zhí)、專利號以及專利?quán)的有效期限。
【釋義】本條是對技術(shù)合同條款內(nèi)容的規(guī)定。
訂立技術(shù)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在平等、自愿的基礎(chǔ)上,協(xié)商確定合同內(nèi)容。技術(shù)合同的內(nèi)容即合同條款是當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的體現(xiàn),也是當(dāng)事人履行合同、判明違約責(zé)任的主要依據(jù)。技術(shù)合同條款一般由合同雙方當(dāng)事人協(xié)商約定,不需要由法律作出具體規(guī)定。但是,考慮到我國法律知識尚不普及,技術(shù)合同的內(nèi)容比較復(fù)雜,有必要在法律中作一些規(guī)定,以指導(dǎo)當(dāng)事人訂立技術(shù)合同。因此,合同法作了這樣一條規(guī)定。本條規(guī)定,技術(shù)合同的條款一般應(yīng)當(dāng)包括:
1.項目名稱。一般指技術(shù)合同標的涉及項目的名稱,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)準確約定。
2.標的的內(nèi)容、范圍和要求。合同標的,是合同法律關(guān)系的客體,是合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象。不同的技術(shù)合同標的,有著不同的技術(shù)范圍和技術(shù)指標要求。因此,當(dāng)事人在訂立技術(shù)合同時,不僅要明確技術(shù)合同標的,而且還要根據(jù)不同標的的要求,明確該標的的技術(shù)范圍和技術(shù)指標要求。
3.履行的計劃、進度、期限、地點、地域和方式。履行的地點是指合同的履行地。履行地域是指履行技術(shù)合同所涉及的區(qū)域范圍。如利用受讓的技術(shù)生產(chǎn)商品銷售的范圍。履行方式是指當(dāng)事人采用什么樣的方式和手段履行合同規(guī)定的義務(wù)。履行方式根據(jù)合同的內(nèi)容不同而有所不同。對履行方式的具體要求應(yīng)當(dāng)在合同中明確規(guī)定。
4.技術(shù)情報和資料的保密。有些技術(shù)合同的內(nèi)容涉及國家安全或者當(dāng)事人的重大利益,需要對技術(shù)情報和資料加以保密,對此,雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中對保密事項、保密范圍、保密期限以及違反保密責(zé)任等加以規(guī)定。
5.風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)。技術(shù)合同中約定的內(nèi)容可能得不到完全實現(xiàn),甚至完全不能實現(xiàn),這就是風(fēng)險。特別是技術(shù)開發(fā)合同作為一種探索未知的創(chuàng)造性活動,既有成功的可能,也存在著失敗的風(fēng)險。因此,技術(shù)合同應(yīng)當(dāng)約定風(fēng)險條款,明確當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險責(zé)任。
6.技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法。技術(shù)合同履行的結(jié)果可能創(chuàng)造出一項或幾項技術(shù)成果,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定其所有權(quán)和使用權(quán)的歸屬、分享以及由此產(chǎn)生的利益分成辦法。
7.驗收標準和方法。技術(shù)合同的履行是否符合合同的約定,需要驗收后予以確定。因此,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定技術(shù)合同的驗收項目、驗收標準及驗收辦法。
8.價款、報酬或者使用費及其支付方式。技術(shù)合同的價款、報酬和使用費,由當(dāng)事人根據(jù)技術(shù)成果的經(jīng)濟效益和社會效益、研究開發(fā)技術(shù)的成本、技術(shù)成果的工業(yè)化開發(fā)程度、當(dāng)事人享有的權(quán)益和承擔(dān)的責(zé)任,協(xié)商議定。價款、報酬和使用費的支付方式由當(dāng)事人約定,可以采取總付、分期支付,或者提成支付等方式。
9.違約金或者損失賠償?shù)挠嬎惴椒。違約金是合同一方當(dāng)事人違反合同約定,向另一方當(dāng)事人支付的金錢。技術(shù)合同的當(dāng)事人有可能違反合同的約定,給另一方當(dāng)事人造成損失。因此,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定違約金、違反合同的損害賠償?shù)挠嬎戕k法以及違約金與損害賠償?shù)年P(guān)系。
10.解決爭議的方法;當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)約定合同發(fā)生爭議時的解決方式,如采取仲裁方式解決,就需要在合同中訂明仲裁條款或者簽訂仲裁協(xié)議。
11.名詞和術(shù)語的解釋。技術(shù)合同的內(nèi)容具有很強的專業(yè)性,在合同文本中要使用一些專業(yè)名詞術(shù)語和簡化符號,為防止因理解不同而發(fā)生爭議,對關(guān)鍵性術(shù)語和簡化符號,需經(jīng)雙方協(xié)商作出明確無疑義的解釋。
上述技術(shù)合同應(yīng)當(dāng)具備的條款是指導(dǎo)性條款,不要求訂立技術(shù)合同的當(dāng)事人必須采用,也不限制當(dāng)事人在合同中約定其他權(quán)利義務(wù),如當(dāng)事人可以約定對技術(shù)合同的擔(dān)保等。與履行合同有關(guān)的技術(shù)背景資料、可行性論證和技術(shù)評價報告、項目任務(wù)書和計劃書、技術(shù)標準、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計和工藝文件,以及其他技術(shù)文檔,按照當(dāng)事人的約定可以作為合同的組成部分。
技術(shù)合同涉及專利的,還應(yīng)當(dāng)遵守專利法的有關(guān)規(guī)定,合同中應(yīng)當(dāng)注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請人和專利權(quán)人、申請日期、申請?zhí)枴@栆约皩@麢?quán)的有效期限。
第三百二十五條 技術(shù)合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當(dāng)事人約定,可以采取總算、總付或者總算、分期支付,也可以采取提成支付或者提成支付附加預(yù)付入門費的方式。
約定提成支付的,可以按照產(chǎn)品價格、實施專利和使用技術(shù)秘密后新增的產(chǎn)值、利潤或者產(chǎn)品銷售額的一定比例提成,也可以按照約定的其他方式計算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年遞增比例或者逐年遞減比例。一
約定提成支付的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定查閱有關(guān)會計帳目的辦法。
【釋義】本條是對技術(shù)合同價款、報酬和使用費支付方式的規(guī)定。
價款、報酬和使用費是技術(shù)作為技術(shù)合同標的的價金,也是一方當(dāng)事人獲取、使用技術(shù)所應(yīng)支付的代價。價款是技術(shù)作為知識形態(tài)的商品價值的貨幣表現(xiàn)形式,也是技術(shù)作為商品進行等價交換的結(jié)果。由于技術(shù)在形成過程中所耗費的人類勞動、使用的資金、運用的科技知識、信息、經(jīng)驗、技能和研究方法的不同,以及技術(shù)產(chǎn)生的經(jīng)濟效益和社會效益的不同,技術(shù)沒有統(tǒng)一的市場價格,也不能由國家根據(jù)經(jīng)濟理論和價格政策確定。技術(shù)合同的價款、報酬和使用費由當(dāng)事人協(xié)商確定。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)技術(shù)成果的經(jīng)濟效益和社會效益、研究開發(fā)技術(shù)的成本、技術(shù)成果的工業(yè)化開發(fā)程度、當(dāng)事人享有的權(quán)益和承擔(dān)的責(zé)任,協(xié)商議定。價款、報酬、使用費中包含非技術(shù)性款項的,應(yīng)當(dāng)分項計算。
當(dāng)事人可以在技術(shù)合同中約定采取如下方式支付價款、報酬和使用費:
l.總算、總付。這種方式是技術(shù)合同的一方當(dāng)事人在合同成立后,將合同約定的全部價款、報酬或者使用費向另一方當(dāng)事人付清。
2.總算、分期支付。這種方式是技術(shù)合同的當(dāng)事人將技術(shù)合同的價款、報酬、使用費在合同中算清,一方當(dāng)事人在合同成立后,分幾次付清合同約定的價款、報酬或者使用費。
3.提成支付。這種方式是技術(shù)合同的一方當(dāng)事人在接受技術(shù)成果或者其他智力勞動標的后,從付諸實施所獲得的收益中,按照約定的比例提取部分收入交付另一方當(dāng)事人作為技術(shù)合同的價款、報酬或者使用費。
當(dāng)事人約定提成支付的,可以按照產(chǎn)品價格、實施專利和使用技術(shù)秘密后新增的產(chǎn)值、利潤或者產(chǎn)品銷售額的一定比例提成,也可以按照約定的其他方式計算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年遞增比例或者逐年遞減比例。由于這種支付方式存在著計算、監(jiān)督、檢查復(fù)雜等問題,因此,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定查閱有關(guān)會計賬目的辦法。
4.提成支付附加預(yù)付入門費。這種方式是指接受技術(shù)的技術(shù)合同的一方當(dāng)事人在合同成立后或者在取得技術(shù)成果后先向另一方當(dāng)事人支付部分價款、報酬或者使用費(稱為入門費或初付費),其余部分按照合同約定的比例提成,并按照合同約定的時間支付。
第三百二十六條 職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的,法人或者其他組織可以就該項職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用和轉(zhuǎn)讓該項職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例,對完成該項職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時,職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù),或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。
【釋義】本條是對職務(wù)技術(shù)成果及職務(wù)技術(shù)成果財產(chǎn)權(quán)歸屬的規(guī)定。
技術(shù)成果,是指利用科學(xué)技術(shù)知識、信息和經(jīng)驗作出的產(chǎn)品、工藝、材料及其改進等技術(shù)方案。因技術(shù)成果所產(chǎn)生的權(quán)益屬于知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。人身權(quán)是指與人身相聯(lián)系或者密不可分的沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利。財產(chǎn)權(quán)是人身權(quán)的對稱,指具有經(jīng)濟利益的權(quán)利。
技術(shù)成果的財產(chǎn)權(quán),即使用和轉(zhuǎn)讓技術(shù)成果的權(quán)利。技術(shù)成果財產(chǎn)權(quán)的歸屬要根據(jù)技術(shù)成果是職務(wù)技術(shù)成果還是非職務(wù)技術(shù)成果來決定。
一項技術(shù)成果,根據(jù)完成技術(shù)成果個人的研究開發(fā)活動與崗位職責(zé)及法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)投入的關(guān)系,可以劃分為職務(wù)技術(shù)成果和非職務(wù)技術(shù)成果。
職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。依據(jù)這一規(guī)定,確認職務(wù)技術(shù)成果的標準有兩條,一是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù);二是主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件。
執(zhí)行法人或者其他組織的任務(wù)主要是指,承擔(dān)法人或者其他組織的科學(xué)研究和技術(shù)開發(fā)課題或者履行本崗位的職責(zé)。利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件是指,法人或其他者組織提供的資金、設(shè)備、器材、未公開的技術(shù)情報和資料。但是利用法人或者其他組織提供的物質(zhì)技術(shù)條件,按照事先約定,返還資金或交納使用費的不在此限。調(diào)動工作的人員既執(zhí)行了原法人或者其他組織的任務(wù),又利用了所在法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果,由其原法人或者其他組織和所在法人或者其他組織合理分享。確認技術(shù)成果是否是職務(wù)技術(shù)成果,并不要求同時具備上述兩個條件,只要具備一個條件就可以認定是職務(wù)技術(shù)成果。
職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織,法人或者其他組織可以就該項職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。個人未經(jīng)法人或者其他組織同意,擅自以生產(chǎn)經(jīng)營為目的使用、轉(zhuǎn)讓法人或者其他組織的職務(wù)技術(shù)成果,是侵犯法人或者其他組織技術(shù)權(quán)益的侵權(quán)行為。
職務(wù)技術(shù)成果的財產(chǎn)權(quán)雖然屬于法人或者其他組織,但是,職務(wù)技術(shù)成果凝聚了技術(shù)成果完成者的創(chuàng)造性勞動,應(yīng)當(dāng)對完成職務(wù)技術(shù)成果的完成者給予相應(yīng)的獎勵和報酬。同時,還應(yīng)當(dāng)根據(jù)使用和轉(zhuǎn)讓該項技術(shù)成果所取得的經(jīng)濟收益,給予一定的獎勵和報酬。合同法規(guī)定,法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用和轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定的比例,對完成職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎勵或者報酬。這里所稱的獎勵,是指法人或者其他組織根據(jù)使用職務(wù)技術(shù)成果和通過履行技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同所獲得的收益,按照國家有關(guān)規(guī)定發(fā)給技術(shù)成果完成者的獎金。該項獎勵費用從實施技術(shù)成果所獲得的利潤和使用、轉(zhuǎn)讓技術(shù)成果所獲得的價款、報酬或者使用費中列支,不計入法人或者其他組織獎金總額。合同法起草過程中,有的同志提出,當(dāng)前,我國科技體制改革的一個關(guān)鍵環(huán)節(jié),是正確落實科技人員對其完成的科技成果的財產(chǎn)權(quán)中應(yīng)得的份額,使尊重知識、尊重人才在利益上得到體現(xiàn)。職務(wù)技術(shù)成果的完成人應(yīng)在法人或者其他組織轉(zhuǎn)讓和實施該項技術(shù)成果中享有一定的比例收益,這是職務(wù)技術(shù)成果完成人應(yīng)得的報酬,不同于一般的科技獎勵,合同法應(yīng)當(dāng)將對個人獎勵的數(shù)額作比較明確的規(guī)定?紤]到技術(shù)成果涉及的領(lǐng)域廣泛,使用、轉(zhuǎn)讓技術(shù)成果存在著差異,由此產(chǎn)生的收益也不盡一致,故合同法除規(guī)定法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用、轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例,對完成該項職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎勵外,還明確規(guī)定要給予報酬。此外,合同法還規(guī)定法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時,職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
第三百二十七條 非職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于完成技術(shù)成果的個人,完成技術(shù)成果的個人可以就該項非職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。
【釋義】本條是對非職務(wù)技術(shù)成果財產(chǎn)權(quán)歸屬的規(guī)定。
未執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù),也未利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果,是非職務(wù)技術(shù)成果。非職務(wù)技術(shù)成果的財產(chǎn)權(quán)即非職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于完成技術(shù)成果的個人。完成技術(shù)成果的個人有權(quán)就該項非職務(wù)技術(shù)訂立技術(shù)合同,有權(quán)獲得因使用或者轉(zhuǎn)讓該項技術(shù)成果所取得的收益。法人或者其他組織擅自以生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者轉(zhuǎn)讓屬于個人的非職務(wù)技術(shù)成果,是侵犯個人合法權(quán)益的行為。
第三百二十八條 完成技術(shù)成果的個人有在有關(guān)技術(shù)成果文件上寫明自己是技術(shù)成果完成者的權(quán)利和取得榮譽證書、獎勵的權(quán)利。
【釋義】本條是對技術(shù)成果人身權(quán)的規(guī)定。
人身權(quán)分為人格權(quán)和身份權(quán)兩個方面。人格權(quán)是法律賦予權(quán)利主體本身所應(yīng)有的權(quán)利,如姓名、名稱、名譽以及人身不受侵犯等權(quán)利。身份權(quán)是基于血緣關(guān)系或者某種法律事實而產(chǎn)生的權(quán)利,如家庭關(guān)系中的親權(quán)、監(jiān)護權(quán)、作品的發(fā)表權(quán)、署名權(quán)等。技術(shù)成果的人身權(quán),即在有關(guān)技術(shù)成果文件上署名以及取得國家榮譽證書、獎?wù)潞推渌剟畹臋?quán)利。這一權(quán)利與完成技術(shù)成果的完成者人身緊密相聯(lián),因此,這一權(quán)利應(yīng)當(dāng)屬于對完成技術(shù)成果作出了創(chuàng)造貢獻的個人。因技術(shù)成果產(chǎn)生的人身權(quán)利專屬于完成該項技術(shù)成果的個人,其他任何人無權(quán)分享。本條中所稱的完成技術(shù)成果的個人,是指對技術(shù)成果單獨作出或者共同作出創(chuàng)造性貢獻的人。不包括僅提供資金、設(shè)備、材料、試驗條件的人員,進行組織管理的人員,協(xié)助繪制圖紙、整理資料、翻譯文獻等輔助服務(wù)人員。本條中所稱的技術(shù)成果文件,是指專利申請書、科學(xué)技術(shù)獎勵申報書、科技成果登記書等確認技術(shù)成果完成者身份和授予榮譽的證書和文件。
第三百二十九條 非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。
【釋義】本條是對無效技術(shù)合同的規(guī)定。
合同的無效,指合同雖然已經(jīng)成立,但因其違反法律、行政法規(guī)或社會公共利益而被確認為不具有法律效力。合同法在總則第三章對哪些合同是無效合同作了詳細規(guī)定。除此之外,還根據(jù)技術(shù)合同的特點在本條中規(guī)定了技術(shù)合同無效的兩種情形,即非法壟斷技術(shù),妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。
非法壟斷技術(shù),妨礙技術(shù)進步,指合同的一方當(dāng)事人通過合同條款限制另一方當(dāng)事人在合同標的技術(shù)的基礎(chǔ)上進行新的研究開發(fā),限制另一方當(dāng)事人從其他渠道吸收技術(shù),或者阻礙另一方根據(jù)市場的需求,按照合理的方式充分實施專利和使用技術(shù)秘密。侵害他人技術(shù)成果,指侵害另一方或者第三方的專利權(quán)、專利申請權(quán)、專利實施權(quán)、技術(shù)秘密使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)或者發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)以及其他科技成果權(quán)的行為。
無效的技術(shù)合同,從訂立時起就沒有法律約束力。但是,技術(shù)合同的部分無效,不影響其余部分的效力,其余部分仍然有效。技術(shù)合同被確認為無效后,對合同無效負有責(zé)任的一方應(yīng)當(dāng)賠償因合同無效給另一方造成的損失,當(dāng)事人雙方對合同無效均負有責(zé)任的,各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。技術(shù)合同無效的法律后果,具體依照合同法關(guān)于合同無效的有關(guān)規(guī)定辦理。
第二節(jié)技術(shù)開發(fā)合同
第三百三十條 技術(shù)開發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。
技術(shù)開發(fā)合同包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。
技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
當(dāng)事人之間就具有產(chǎn)業(yè)應(yīng)用價值的科技成果實施轉(zhuǎn)化訂立的合同,參照技術(shù)開發(fā)合同的規(guī)定。
【釋義】本條是對技術(shù)開發(fā)合同定義和種類的規(guī)定。
一、技術(shù)開發(fā)合同的概念
技術(shù)開發(fā)合同是當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝和新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。
新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng),一般指當(dāng)事人在訂立技術(shù)合同時尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)等技術(shù)方案,但在技術(shù)上沒有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品改型、工藝變更、材料配方調(diào)整以及技術(shù)成果的檢驗、測試和使用的除外。
訂立技術(shù)開發(fā)合同,應(yīng)當(dāng)有必要的研究開發(fā)經(jīng)費、基礎(chǔ)設(shè)施、技術(shù)情報資料等條件。當(dāng)事人在訂立合同前應(yīng)當(dāng)進行必要的、全面細致的可行性論證,廣泛收集有關(guān)的技術(shù)信息,選擇適當(dāng)?shù)难芯块_發(fā)方案,盡量避免重復(fù)研究和開發(fā)。就列入國家計劃的科技項目訂立技術(shù)開發(fā)合同,必須符合計劃和項目任務(wù)書的要求;就其他項目訂立的技術(shù)開發(fā)合同,應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)技術(shù)政策。
技術(shù)開發(fā)合同的內(nèi)容由雙方當(dāng)事人在平等、自愿的基礎(chǔ)上協(xié)商確定。合同的內(nèi)容一般應(yīng)當(dāng)具備下列條款:1.項目名稱;2.標的技術(shù)的內(nèi)容、形式和要求;3.研究開發(fā)計劃;4.研究開發(fā)經(jīng)費或者項目投資的數(shù)額及其支付、結(jié)算方式;5.利用研究開發(fā)經(jīng)費購置的設(shè)備、器材、資料的財產(chǎn)權(quán)屬;6.履行的期限、地點和方式;8.風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān);9.技術(shù)成果的歸屬和分享;10.驗收的標準和方法;11.報酬的計算和支付方式;12.違約金或者損失賠償額的計算方法;13.技術(shù)協(xié)作和技術(shù)指導(dǎo)的內(nèi)容;14.爭議的解決辦法;15.名詞和術(shù)語的解釋。列入國家計劃的科技項目訂立的合同,應(yīng)當(dāng)附具計劃書、任務(wù)書以及主管機關(guān)的批準文件。
與其他合同相比,技術(shù)開發(fā)合同的內(nèi)容較多,如研究開發(fā)經(jīng)費及利用研究開發(fā)經(jīng)費購置的財產(chǎn)及權(quán)屬、技術(shù)成果的歸屬等;技術(shù)開發(fā)合同是一項探索性活動,履行期長,涉及風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān);技術(shù)開發(fā)合同標的比較復(fù)雜,涉及研究開發(fā)行為及研究開發(fā)行為的對象,因此,本條規(guī)定當(dāng)事人訂立技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
二、技術(shù)開發(fā)合同的種類
技術(shù)開發(fā)合同包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。
委托開發(fā)合同,是指當(dāng)事人一方委托另一方進行研究開發(fā)所訂立的合同。即委托人向研究開發(fā)人提供研究開發(fā)經(jīng)費和報酬,研究開發(fā)人完成研究開發(fā)工作并向委托人交付研究成果。委托開發(fā)合同的特征是研究開發(fā)人以自己的名義、技術(shù)和勞務(wù)獨立完成研究開發(fā)工作,委托人不得非法干涉。
合作開發(fā)合同,是指當(dāng)事人各方就共同進行研究開發(fā)所訂立的合同。即當(dāng)事人各方共同投資、共同參與研究開發(fā)活動、共同承擔(dān)研究開發(fā)風(fēng)險、共享研究開發(fā)成果。合作開發(fā)合同的各方以共同參加研究開發(fā)中的工作為前提,可以共同進行全部研究開發(fā)工作,也可以約定分工,分別承擔(dān)相應(yīng)的部分。當(dāng)事人一方僅提供資金、設(shè)備、材料等物質(zhì)條件或者承擔(dān)輔助協(xié)作事項,由另一方進行研究開發(fā)工作的合同,是委托開發(fā)合同。
合同法起草過程中,有的部門及有關(guān)同志認為,隨著信息時代的到來,計算機軟件在各個方面起著非常重要的作用,實踐中對計算機構(gòu)軟件的開發(fā)及使用產(chǎn)生的糾紛也十分突出,草案對計算機軟件的開發(fā)使用沒有明確規(guī)定,不適應(yīng)實際工作的需要。用技術(shù)開發(fā)合同規(guī)范大型行業(yè)通用計算軟件的開發(fā),是實踐中的通行作法,建議合同法把對計算機軟件的開發(fā)列入技術(shù)開發(fā)合同中。對此,進行了廣泛的調(diào)查研究,充分討論論證,計算機軟件的開發(fā)屬于創(chuàng)作作品,對開發(fā)的計算機軟件的使用,屬于對作品的使用,宜由著作權(quán)法調(diào)整,不宜放在技術(shù)合同中。
在合同法起草中,科技部提出,當(dāng)事人就科技成果轉(zhuǎn)化訂立的合同逐漸增多,為適應(yīng)技術(shù)創(chuàng)新和科技產(chǎn)業(yè)化的需要,建議規(guī)定“當(dāng)事人之間就具有產(chǎn)業(yè)應(yīng)用價值的科技成果實施轉(zhuǎn)化訂立的合同,參照技術(shù)開發(fā)合同的規(guī)定!
第三百三十一條 委托開發(fā)合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付研究開發(fā)經(jīng)費和報酬;提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù);完成協(xié)作事項;接受研究開發(fā)成果。
【釋義】本條是對委托開發(fā)合同的委托人主要義務(wù)的規(guī)定。
委托人的主要義務(wù):
第一,按照合同的約定,支付研究開發(fā)經(jīng)費和報酬。
研究開發(fā)經(jīng)費,是指完成研究開發(fā)工作所需要的成本。除合同另有約定,委托人應(yīng)當(dāng)提供全部研究開發(fā)工作所需要的經(jīng)費,包括購買研究必需的設(shè)備儀器、研究資料、試驗材料、能源、試制、安裝以及情報資料等項費用。研究開發(fā)經(jīng)費是委托開發(fā)合同履行所必需的費用,一般應(yīng)當(dāng)在合同成立后,研究工作開始前支付,也可以根據(jù)研究的進度分期支付,但不得影響研究開發(fā)工作的正常進行。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定研究開發(fā)經(jīng)費的結(jié)算辦法。合同約定按照實際支付的,研究開發(fā)經(jīng)費不足時,委托人應(yīng)當(dāng)補充支付;研究開發(fā)經(jīng)費剩余時,研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)如數(shù)返還。如果合同中約定研究開發(fā)經(jīng)費包干使用,那么結(jié)余經(jīng)費應(yīng)當(dāng)歸研究開發(fā)人所有,不足的經(jīng)費由研究開發(fā)人自行解決。如果合同中沒有約定研究開發(fā)經(jīng)費結(jié)算辦法,可以按照包干使用的辦法,處理使用研究開發(fā)經(jīng)費。
委托人向研究開發(fā)人支付的報酬,是指研究開發(fā)成果的使用費和研究開發(fā)人員的科研補貼。與研究開發(fā)經(jīng)費不同,它是研究開發(fā)人獲得的勞動收入。合同約定研究開發(fā)經(jīng)費的一定比例作為使用費和科研補貼的,可以不單列報酬。
第二,按照合同的約定,提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)、完成協(xié)作事項。
委托開發(fā)工作是研究開發(fā)人根據(jù)委托人的要求進行的,只有委托人提供完備的技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)以及研究開發(fā)人所要求的必要的技術(shù)背景資料和數(shù)據(jù),并作好必要的協(xié)助工作,研究開發(fā)人的研究開發(fā)才能更好地滿足其要求。因此,合同成立后,委托人負有按照合同約定提供研究開發(fā)工作必要的技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)并完成協(xié)作的義務(wù)。但是,委托人為研究開發(fā)人提供有關(guān)資料、數(shù)據(jù),完成協(xié)作工作,只是為開發(fā)工作提供的輔助性勞動,不能因此認為是參加了開發(fā)研究,將委托開發(fā)合同變?yōu)楹献鏖_發(fā)合同。在研究開發(fā)過程中,委托人還應(yīng)當(dāng)應(yīng)研究開發(fā)人的要求,補充必要的背景資料和數(shù)據(jù),但應(yīng)以研究開發(fā)人為履行合同所需要的范圍為限。
第三,按期接受研究開發(fā)成果。
委托開發(fā)合同履行后,委托人享有接受該項研究開發(fā)成果的權(quán)利。這也是委托人的義務(wù)。委托人應(yīng)當(dāng)按期接受這一成果。當(dāng)事人可以在合同中約定委托人接受研究開發(fā)成果的方式、時間或者期限,便于合同及時履行。
第三百三十二條 委托開發(fā)合同的研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)按照約定制定和實施研究開發(fā)計劃;合理使用研究開發(fā)經(jīng)費;按期完成研究開發(fā)工作,交付研究開發(fā)成果,提供有關(guān)的技術(shù)資料和必要的技術(shù)指導(dǎo),幫助委托人掌握研究開發(fā)成果。
【釋義】本條是對委托開發(fā)合同的研究開發(fā)人主要義務(wù)的規(guī)定。
研究開發(fā)人的主要義務(wù):
1.按照約定制定和實施研究開發(fā)計劃。
委托開發(fā)合同是委托人委托研究開發(fā)人進行研究開發(fā)的一種合同。為保證研究開發(fā)成果符合委托人的要求,研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)進行必要的可能性論證,并根據(jù)合同的要求,選擇適當(dāng)?shù)难芯块_發(fā)方案,制定切實可行的計劃,并積極組織實施。
2.合理使用研究開發(fā)經(jīng)費。
研究開發(fā)經(jīng)費是專為研究開發(fā)工作使用的,開發(fā)人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定,本著專款專用的原則,根據(jù)開發(fā)項目的實際需要,合理有效地使用委托人支付的研究開發(fā)經(jīng)費,不得擅自挪作他用。委托人有權(quán)檢查研究開發(fā)經(jīng)費的使用情況,但不能妨礙研究開發(fā)人的正常工作。當(dāng)事人可以在合同中約定研究開發(fā)經(jīng)費使用、檢查等有關(guān)事項。
3.按期完成研究開發(fā)工作,交付研究開發(fā)成果,提供有關(guān)的技術(shù)資料和必要的技術(shù)指導(dǎo),幫助委托人掌握研究開發(fā)成果。
研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定,按期完成研究開發(fā)工作,并及時將研究開發(fā)成果交付委托人。研究開發(fā)人可以采用下列一種或者幾種方式提交研究開發(fā)成果,但其數(shù)量不能超過合理的范圍。(l)產(chǎn)品設(shè)計、工藝規(guī)程、材料配方和其他圖紙、論文、報告等技術(shù)文件;(2)磁帶、磁盤、計算機軟件;(3)動物或者植物的新品種、微生物菌種;(4)樣品、樣機;(5)成套技術(shù)設(shè)備。
研究開發(fā)人按照合同約定,完成研究開發(fā)工作并交付工作成果時,還應(yīng)當(dāng)向委托人提供有關(guān)的技術(shù)資料,并給予必要的技術(shù)指導(dǎo),幫助委托人掌握該技術(shù)成果,使之盡快在生產(chǎn)實踐中應(yīng)用。
研究開發(fā)人也不得在向委托人交付研究開發(fā)成果前,將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。
第三百三十三條 委托人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
【釋義】本條是對委托人違反委托開發(fā)合同違約責(zé)任的規(guī)定。
委托人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。這是對委托人違反約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的一般規(guī)定。具體講:
委托人遲延支付研究開發(fā)經(jīng)費,造成研究開發(fā)工作停滯、延誤的,研究開發(fā)人不承擔(dān)責(zé)任。委托人逾期不支付研究開發(fā)經(jīng)費或者報酬的,研究開發(fā)人有權(quán)解除合同,委托人應(yīng)當(dāng)返還技術(shù)資料,補交應(yīng)付的報酬,賠償因此給研究開發(fā)人造成的損失。
委托人按照合同約定提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)和協(xié)作事項或者所提供的技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)和協(xié)作事項有重大缺陷,導(dǎo)致研究開發(fā)工作停滯、延誤、失敗的,委托人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任,委托人逾期不提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)和協(xié)作事項的,研究開發(fā)人有權(quán)解除合同,委托人應(yīng)當(dāng)賠償因此給研究開發(fā)人造成的損失。
委托人逾期不接受研究開發(fā)成果的,研究開發(fā)人有權(quán)處分研究開發(fā)成果。所獲得的收益在扣除約定的報酬、違約金和保管費后,退還委托人。所得收益不足以抵償有關(guān)報酬、違約金和保管費的,有權(quán)請求委托人賠償損失。
第三百三十四條 研究開發(fā)人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
【釋義】本條是對研究開發(fā)人違反委托開發(fā)合同違約責(zé)任的規(guī)定。
研究開發(fā)人違反約定,造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。這是對研究開發(fā)人違反委托開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的一般規(guī)定。具體講:
研究開發(fā)人未按計劃實施研究開發(fā)工作的,委托人有權(quán)要求其實施研究開發(fā)計劃并采取補救措施。研究開發(fā)人逾期不實施研究開發(fā)計劃的,委托人有權(quán)解除合同。研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)返還研究開發(fā)經(jīng)費,賠償因此給委托人造成的損失。
研究開發(fā)人將研究開發(fā)經(jīng)費用于履行合同以外的目的的,委托人有權(quán)制止并要求其退還相應(yīng)的經(jīng)費用于研究開發(fā)工作。因此造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的,研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)支付違約金或者賠償損失。經(jīng)委托人催告后,研究開發(fā)人逾期未退還經(jīng)費用于研究開發(fā)工作的,委托人有權(quán)解除合同。研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)返還研究開發(fā)經(jīng)費,賠償因此給委托人造成的損失。
由于研究開發(fā)人的過錯,造成研究開發(fā)成果不符合合同約定條件的,研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)支付違約金或者賠償損失;造成研究開發(fā)工作失敗的,研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)返還部分或者全部研究開發(fā)經(jīng)費,支付違約金或者賠償損失。
第三百三十五條 合作開發(fā)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定進行投資,包括以技術(shù)進行投資;分工參與研究開發(fā)工作;協(xié)作配合研究開發(fā)工作。
【釋義】本條是對合作開發(fā)合同各方當(dāng)事人主要義務(wù)的規(guī)定。
在合作開發(fā)合同中,當(dāng)事人各方的主要義務(wù)是:
1.按照合同的約定進行投資,包括以技術(shù)進行投資。
共同投資是合作開發(fā)合同的重要特征,也是合作開發(fā)合同各方當(dāng)事人的主要義務(wù)。合同當(dāng)事人各方應(yīng)當(dāng)依照合同的約定投資。這里的投資,是指合作開發(fā)合同當(dāng)事人以資金、設(shè)備、材料、場地、試驗條件、技術(shù)情報資料、專利權(quán)、技術(shù)秘密成果等方式對研究開發(fā)項目所作的投入。采取資金以外的形式進行投資的,應(yīng)當(dāng)折算成相應(yīng)的金額,明確當(dāng)事人在投資中所占的比例。
2.按照合同約定的分工參與研究開發(fā)工作。
合作開發(fā)合同的各方當(dāng)事人雖然都要出錢,進行投資,但各方還必須出人直接參與研究開發(fā)工作。所以參與研究開發(fā)工作是合作開發(fā)合同的特征。參與研究開發(fā)工作,包括按照約定的計劃和分工共同進行或者分別承擔(dān)設(shè)計、工藝、試驗、試制等研究開發(fā)工作。當(dāng)事人一方提供資金、設(shè)備、材料等物質(zhì)條件,承擔(dān)輔助協(xié)作事項,另一方進行研究開發(fā)工作的合同,不屬于合作開發(fā)合同,應(yīng)當(dāng)按委托開發(fā)合同處理。
3.協(xié)作配合研究開發(fā)工作。
合作開發(fā)是以雙方的共同投資和共同勞動為基礎(chǔ)的,各方在合作研究中的配合是取得研究開發(fā)成果的關(guān)鍵。因此,合作各方可以在合同中約定成立由雙方代表組成的指導(dǎo)機構(gòu),對研究開發(fā)工作中的重大問題進行決策、協(xié)調(diào)和組織研究開發(fā)活動,保證研究開發(fā)工作的順利進行。
第三百三十六條 合作開發(fā)合同的當(dāng)事人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
【釋義】本條是對合作開發(fā)合同當(dāng)事人違約責(zé)任的規(guī)定。
合作開發(fā)合同的當(dāng)事人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。假如;當(dāng)事人一方逾期不進行投資或者不履行其他約定的義務(wù),另一方或者其他各方當(dāng)事人有權(quán)解除合同。當(dāng)事人一方應(yīng)當(dāng)賠償因此給另一方或者其他各方造成的損失。
第三百三十七條 因作為技術(shù)開發(fā)合同標的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開,致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的,當(dāng)事人可以解除合同。
【釋義】本條是對解除技術(shù)開發(fā)合同條件的規(guī)定。
合同的解除,是指合同有效成立后,當(dāng)具備合同解除條件時,因當(dāng)事人一方或者雙方的意思表示而使合同關(guān)系消滅的一種行為。
合同法第九十三條、第九十四條規(guī)定了解除合同的條件。根據(jù)技術(shù)開發(fā)合同的特點,合同法又規(guī)定了技術(shù)開發(fā)合同可以解除的另一種情形,即作為技術(shù)開發(fā)合同標的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開,致使履行技術(shù)開發(fā)合同沒有意義,當(dāng)事人可以解除合同。
在合同法起草時,許多科研部門及有關(guān)同志提出,技術(shù)開發(fā)合同的標的雖然已經(jīng)公開,但合同訂立后,技術(shù)研究開發(fā)人已經(jīng)有所投入并付出了一定的勞動,在這種情況下,合同可以解除,但應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定賠償技術(shù)研究開發(fā)人已經(jīng)付出的有關(guān)費用。還有的同志建議,從實際情況出發(fā),對合同訂立后,技術(shù)開發(fā)合同的標的已經(jīng)由他人公開的兩種不同情況分別規(guī)定賠償責(zé)任。第一,合同訂立后立即發(fā)現(xiàn)技術(shù)開發(fā)合同的標的已經(jīng)公開;對此,合同的另一方當(dāng)事人可以不賠或者少賠研究開發(fā)人的損失。第二,技術(shù)開發(fā)人在實施技術(shù)開發(fā)工作過程中,技術(shù)開發(fā)合同的標的被公開,對此,合同的另一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)研究開發(fā)人的實際損失進行賠償。考慮到這些同志的意見可以解決實踐中的一些糾紛,因此合同法草案曾規(guī)定,“因作為技術(shù)開發(fā)合同標的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開,致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的,當(dāng)事人可以解除合同。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定承擔(dān)因解除合同產(chǎn)生的賠償責(zé)任。沒有約定或者約定不明確的,由有過錯的一方承擔(dān),雙方均沒有過錯的,由當(dāng)事人合理分擔(dān)!庇挚紤]到合同解除后產(chǎn)生的不僅僅是賠償問題,還有解除權(quán)的行使等問題,合同法總則對合同解除后產(chǎn)生的問題已有明確規(guī)定,故對此不再在技術(shù)合同一章中重復(fù)規(guī)定。
在委托開發(fā)合同中,如果研究開發(fā)人明知受委托的技術(shù)開發(fā)合同的標的是已有技術(shù),應(yīng)改為技術(shù)轉(zhuǎn)讓或者技術(shù)服務(wù)合同。
在合作開發(fā)合同中,合作開發(fā)的各方當(dāng)事人有義務(wù)將自己知道技術(shù)開發(fā)的標的已經(jīng)公開的情況及時通知另一方當(dāng)事人,以減少或避免不必要的損失。
第三百三十八條 在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中,因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難,致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的,該風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。
當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)前款規(guī)定的可能致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的情形時,應(yīng)當(dāng)及時通知另一方并采取適當(dāng)措施減少損失。沒有及時通知并采取適當(dāng)措施,致使損失擴大的,應(yīng)當(dāng)就擴大的損失承擔(dān)責(zé)任。
【釋義】本條是對技術(shù)開發(fā)合同風(fēng)險責(zé)任的規(guī)定。
技術(shù)開發(fā)是一項探索性活動,蘊藏著開發(fā)不出來的危險。在研究開發(fā)過程中,如果當(dāng)事人一方或者雙方已盡了大努力,但仍因科技知識、認識水平或試驗條件等客觀因素的限制,出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難,致使研究開發(fā)全部或者部分失敗,未能取得合同約定的預(yù)期目的,即為技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險。
一項技術(shù)開發(fā)的失敗或者部分失敗屬于風(fēng)險,應(yīng)當(dāng)具備以下各項條件:1.課題本身在國際和國內(nèi)現(xiàn)有技術(shù)水平下具有足夠的難度。2.研究開發(fā)方盡了主觀努力;3.該領(lǐng)域?qū)<艺J為研究開發(fā)失敗屬于合理的失敗。
由于技術(shù)開發(fā)存在著的風(fēng)險,風(fēng)險一旦出現(xiàn),將使技術(shù)開發(fā)合同無法履行,給當(dāng)事人造成損失。因此,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在訂立合同時明確約定風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)。如果當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確,風(fēng)險發(fā)生后,當(dāng)事人可以協(xié)議補充風(fēng)險責(zé)任。不能達成補充協(xié)議的,可以按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定,仍不能確定,風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。
在研究開發(fā)過程中,當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)可能導(dǎo)致研究開發(fā)失敗或者部分失敗的情況時,應(yīng)當(dāng)及時通知另一方并采取適當(dāng)措施減少損失。合同法明確規(guī)定這是技術(shù)開發(fā)合同當(dāng)事人的義務(wù)。如果當(dāng)事人未能及時通知對方當(dāng)事人,也未能及時采取措施,制止損失的擴大,應(yīng)當(dāng)就擴大的損失承擔(dān)責(zé)任。
第三百三十九條 委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當(dāng)事人另有約定的以外,申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的,委托人可以免費實施該專利。
研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的,委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
【釋義】本條是對履行委托開發(fā)合同完成的技術(shù)成果的歸屬和分享的規(guī)定。
委托開發(fā)合同的當(dāng)事人可以在合同中約定委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利歸屬。如果當(dāng)事人在合同中沒有約定或者約定不明確,那么,委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人,但研究開發(fā)人取得專利權(quán)的,委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的,委托人可以優(yōu)先受讓該專利申請權(quán)
第三百四十條 合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當(dāng)事人另有約定的以外,申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的,其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
合作開發(fā)的當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的,可以由另一方單獨申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權(quán)的,放棄專利申請權(quán)的一方可以免費實施該專利。
合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的,另一方或者其他各方不得申請專利。
【釋義】本條是對履行合作開發(fā)合同完成的技術(shù)成果的歸屬和分享的規(guī)定。
技術(shù)開發(fā)合同的當(dāng)事人可以在合同中約定合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利歸屬。如果當(dāng)事人在合同中沒有約定或者約定不明確,那么,合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方不同意申請專利的,另一方或者其他各方不得申請專利。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的,其他各方可以優(yōu)先受讓其共有的專利申請權(quán)。當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán),可以由另一方單獨申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利的,放棄專利申請權(quán)的一方可以免費實施該專利。
第三百四十一條 委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法,由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利,但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前,將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。
【釋義】本條是對履行技術(shù)開發(fā)合同產(chǎn)生的技術(shù)秘密的歸屬和分享的規(guī)定。
合作開發(fā)合同的當(dāng)事人可以在合同中約定,因履行技術(shù)開發(fā)合同產(chǎn)生的技術(shù)秘密的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)的歸屬以及利益的分配辦法。如果當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確,可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的,按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;仍不能確定的,當(dāng)事人各方對技術(shù)秘密都有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利,但委托開發(fā)的研究開發(fā)人在向委托人交付研究開發(fā)成果前,不得擅自將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。
第三節(jié)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
第三百四十二條 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實施許可合同。
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
【釋義】本條是對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同定義和范圍的規(guī)定。
技術(shù)轉(zhuǎn)讓,就是某一主體將其所有或者掌握的技術(shù)讓與另一主體使用的行為。技術(shù)轉(zhuǎn)讓是技術(shù)成果進入市場,實現(xiàn)技術(shù)成果商品化的重要方式。1985年5月中共中央作出《關(guān)于科學(xué)技術(shù)體制改革的決定》,開放了我國的技術(shù)市場,其目的在于加速科技成果的轉(zhuǎn)化、應(yīng)用和推廣。合同法為保障科技成果轉(zhuǎn)讓有法可依,對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同作了明確規(guī)定。
本條所稱的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專利實施許可合同和技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同。
1.專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。專利權(quán)是依法批準的發(fā)明人或其權(quán)利受讓人對其發(fā)明成果在一定年限內(nèi)享有的獨占權(quán)或?qū)S脵?quán)。專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,是指專利權(quán)人作為讓與人將其發(fā)明創(chuàng)造專利的所有權(quán)或者持有權(quán)移交受讓人,受讓人支付約定價款所訂立的合同。
2.專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。專利申請權(quán)是發(fā)明人或者設(shè)計人對其專利技術(shù)享有的一定專屬權(quán)利,這種專屬權(quán)利象專利權(quán)一樣,可以轉(zhuǎn)讓。發(fā)明人或設(shè)計人在就其發(fā)明創(chuàng)造成果申請專利前,可以通過訂立專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,將其申請專利的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給受讓人并收取一定的價金。專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,是指讓與人將其就特定的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利移交給受讓人,受讓人支付約定價款所訂立的合同。
3.技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同。技術(shù)秘密,是指不為公眾所知悉的技術(shù),即專利技術(shù)以外的技術(shù),包括未申請專利的技術(shù)、未授予專利權(quán)的技術(shù)以及不受專利法保護的技術(shù)。技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同,是指讓與人將擁有的技術(shù)秘密成果提供給受讓人,明確相互之間技術(shù)秘密成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán),受讓人支付約定使用費所訂立的合同。技術(shù)秘密的使用權(quán)是指以生產(chǎn)經(jīng)營為目的使用技術(shù)秘密的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓權(quán)是指通過合同向他人提供和轉(zhuǎn)讓技術(shù)秘密的權(quán)利。
4.專利實施許可合同。專利實施許可合同,是指專利權(quán)人或者其授權(quán)的人作為讓與人許可受讓人在約定的范圍內(nèi)實施專利,受讓人支付約定使用費所訂立的合同。專利法第十二條規(guī)定,任何單位或者個人實施他人專利,除國家法律明確規(guī)定有關(guān)單位或者個人可以強制實施的以外,都必須與專利權(quán)人訂立書面實施許可合同,向?qū)@麢?quán)人支付專利使用年費。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。專利實施許可合同轉(zhuǎn)讓的是專利使用權(quán),轉(zhuǎn)讓后,受讓人有權(quán)在約定的范圍內(nèi)使用專利。
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓特定和現(xiàn)有的專利權(quán)、專利申請權(quán)、專利實施權(quán)、技術(shù)秘密使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)為內(nèi)容,不包括尚待研究開發(fā)的技術(shù)成果或者傳授不涉及專利或者技術(shù)秘密知識、技術(shù)、經(jīng)驗和信息訂立的合同。
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的內(nèi)容復(fù)雜,涉及轉(zhuǎn)讓技術(shù)的范圍、轉(zhuǎn)讓的對象、受讓人使用轉(zhuǎn)讓技術(shù)的范圍和方式、技術(shù)的保密、使用費的支付,以及對使用技術(shù)產(chǎn)生的新的技術(shù)成果的歸屬等,技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同涉及專利的,還要明確專利申請日、申請?zhí)、專利號和專利?quán)的有效期限,因此,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。
第三百四十三條 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍,但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展。
【釋義】本條是對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同限制性條款的規(guī)定。
1985年國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓的暫行規(guī)定》指出,“一切有助于開發(fā)新產(chǎn)品、提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低產(chǎn)品成本、改善經(jīng)營管理、提高經(jīng)濟效益的技術(shù),出讓方同接受方都可以按自愿互利、協(xié)商一致的原則轉(zhuǎn)讓!边@就是說,一切技術(shù),只要是能夠促進經(jīng)濟建設(shè)和社會發(fā)展,都可以依法轉(zhuǎn)讓。但屬于國家機密的技術(shù),其轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)主管部門批準;涉及國家安全和社會公共利益的,由有關(guān)部門指定單位實施的技術(shù)、國家實行許可證制度的技術(shù),其轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合主管部門的規(guī)定;違反法律和社會公共利益的技術(shù),不得轉(zhuǎn)讓。
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用專利技術(shù)的范圍。實施專利或者使用專利技術(shù)的范圍,是指實施專利的期限、實施專利或者技術(shù)秘密的地區(qū)和方式。但是,技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人不得以合同條款限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展,包括1,不得通過合同條款限制另一方在合同標的技術(shù)的基礎(chǔ)上進行新的研究開發(fā);2.不得通過合同條款限制另一方從其他渠道吸收技術(shù),或者阻礙另一方根據(jù)市場的需求,按照合同的方式充分實施專利和使用技術(shù)秘密。
第三百四十四條 專利實施許可合同只在該專利權(quán)的存續(xù)期間內(nèi)有效。專利權(quán)有效期限屆滿或者專利權(quán)被宣布無效的。專利權(quán)人不得就該專利與他人訂立專利實施許可合同。
【釋義】本條是對專利實施許可合同有效期限的規(guī)定。
專利實施許可合同只在該項專利權(quán)的存續(xù)期間內(nèi)有效。根據(jù)專利法的規(guī)定,發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年,實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年,均自申請日起計算。在專利權(quán)有效期限終止或者專利權(quán)宣布無效后,專利權(quán)人不得就該項專利與他人訂立專利實施許可合同。
專利實施許可合同的讓與人應(yīng)當(dāng)在合同有效期內(nèi)維持專利的有效性。在合同有效期內(nèi),專利權(quán)被終止的,合同同時終止,讓與人應(yīng)當(dāng)支付違約金或者賠償損失。專利權(quán)被宣布無效的,讓與人應(yīng)當(dāng)賠償由此給受讓人造成的損失。
第三百四十五條 專利實施許可合同的讓與人應(yīng)當(dāng)按照約定許可受讓人實施專利,交付實施專利有關(guān)的技術(shù)資料,提供必要的技術(shù)指導(dǎo)。
【釋義】本條是對專利實施許可合同讓與人主要義務(wù)的規(guī)定。
專利實施許可合同讓與人的主要義務(wù)是,第一,保證自己是所提供的專利技術(shù)的合法擁有人,并且保證所提供的專利技術(shù)完整、無誤、有效,能夠達到合同約定的目的。第二,按照合同的約定,許可受讓人實施專利,交付實施專利有關(guān)的技術(shù)資料,提供必要的技術(shù)指導(dǎo)。第三,承擔(dān)保密義務(wù)。第四,排他實施許可合同的讓與人不得在已經(jīng)許可讓與人實施專利的范圍內(nèi),就同一專利與第三人訂立專利實施許可合同。獨占實施許可合同的讓與人不得在已經(jīng)許可受讓人實施專利的范圍內(nèi)實施該專利。獨占實施許可合同,即讓與人將在一定地域或期限內(nèi)實施專利技術(shù)的權(quán)利授與被讓與人后,自己不再享有在該范圍、該期限內(nèi)實施專利技術(shù)的權(quán)利,不再享有向第三人發(fā)放實施許可該項專利技術(shù)的權(quán)利。排他實施許可合同,即讓與人在授與受讓人實施專利技術(shù)的范圍、期限內(nèi),同時保留自己實施該項專利技術(shù)的權(quán)利。
第三百四十六條 專利實施許可合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定實施專利,不得許可約定以外的第三人實施該專利;并按照約定支付使用費。
【釋義】本條是對專利實施許可合同受讓人主要義務(wù)的規(guī)定。
專利實施許可合同受讓人的主要義務(wù),第一,按照合同的約定,支付價款。第二,按照合同約定的范圍、方式、期限等實施專利技術(shù),并按照約定支付使用年費。第三,未經(jīng)讓與人同意,不得許可合同約定以外第三人實施該項專利技術(shù)。第四,承擔(dān)保密義務(wù)。
第三百四十七條 技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的讓與人應(yīng)當(dāng)按照約定提供技術(shù)資料,進行技術(shù)指導(dǎo),保證技術(shù)的實用性、可靠性,承擔(dān)保密義務(wù)。
【釋義】本條是對技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同讓與人義務(wù)的主要規(guī)定。
技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同讓與人的主要義務(wù)是,第一,保證自己是所提供技術(shù)的合法擁有者,并且保證所提供的技術(shù)完整、無誤、有效,能夠達到合同約定的目標;第二,按照合同的約定,提供技術(shù)資料,進行技術(shù)指導(dǎo),保證技術(shù)的實用性、可靠性;第三,承擔(dān)保密義務(wù);第四,承擔(dān)受讓人按照約定使用技術(shù)秘密侵害他人合法權(quán)益的責(zé)任;第五,使用技術(shù)秘密不得超出約定的范圍;第六,不得擅自許可第三人使用該項技術(shù)秘密!
第三百四十八條 技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定使用技術(shù),支付使用費,承擔(dān)保密義務(wù)。
【釋義】本條是對技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同受讓人主要義務(wù)的規(guī)定。
技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同受讓人的主要義務(wù)是,第一,按照合同的約定使用技術(shù),支付使用費;第二,未經(jīng)讓與人同意,不得擅自許可第三人使用該項技術(shù)秘密;第三,使用技術(shù)秘密不得超越合同約定的范圍;第四,承擔(dān)保密義務(wù)。
第三百四十九條 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的讓與人應(yīng)當(dāng)保證自己是所提供的技術(shù)的合法擁有者,并且保證所提供的技術(shù)完整、無誤、有效,能夠達到約定的目標。
【釋義】本條是對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同讓與人保證義務(wù)的規(guī)定。
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同讓與人訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的主要目的是通過轉(zhuǎn)讓技術(shù),收取報酬。因此,向受讓人轉(zhuǎn)讓技術(shù)是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同讓與人的基本義務(wù)。讓與人轉(zhuǎn)讓的技術(shù)