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09年司法考試《司法制度和法律職業(yè)道德》審判制度(一)

時(shí)間:2009-06-15 14:47:00   來源:法律教育網(wǎng)     [字體: ]
考點(diǎn)1 民事權(quán)利類型之形成權(quán)【05/三/58;03/三/34】

  形成權(quán)是權(quán)利人僅憑自己?jiǎn)畏降囊馑急硎揪妥阋允狗申P(guān)系變動(dòng)(產(chǎn)生、變更或消滅)的權(quán)利。其特征是:

  第一,形成權(quán)僅憑權(quán)利人單方的意思即可實(shí)現(xiàn),并不借助于相對(duì)人的意思表示,相對(duì)人同意與否,均不影響行使形成權(quán)所發(fā)生的效力;

  第二,形成權(quán)是使法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的權(quán)利,法律關(guān)系未有變動(dòng)的,不是形成權(quán)(如限制民事行為能力人訂立的純獲利益的合同,不用法定代理人追認(rèn)即為有效合同,此時(shí)法定代理人的追認(rèn)就不是形成權(quán));

  第三,行使形成權(quán)的行為不得撤銷;

  第四,行使形成權(quán)不得附條件和期限;

  第五,行使形成權(quán)的意思表示,可以是明示的形式(如《合同法》第47、48條規(guī)定的追認(rèn)權(quán)),也可以是默示的形式(如《繼承法》第25條規(guī)定的受遺贈(zèng)拋棄權(quán))。

  第六,形成權(quán)適用除斥期間(請(qǐng)求權(quán)則適用訴訟時(shí)效)。

  例解

  下列關(guān)于民事權(quán)利中的形成權(quán)的表述,哪些是正確的?(2005,卷三,第58題)

  A.形成權(quán)只能通過明示方式行使

  B.效力待定合同中的相對(duì)人的催告權(quán)并非形成權(quán)

  C.債權(quán)人撤銷權(quán)屬形成權(quán)

  D.形成權(quán)不受訴訟時(shí)效期間的限制

  [答案及解析]BD.注意c項(xiàng)法理上可歸為形成訴權(quán),但非嚴(yán)格意義上的使實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系變動(dòng)的形成權(quán)。

  目法條鏈接

  《中華人民共和國(guó)民法通則》

  第五十九條下列民事行為,一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷:

  (一)行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的;

  (二)顯失公平的。

  被撤銷的民事行為從行為開始起無效。

  第六十六條第一款沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意。

  第七十八條第三款按份共有財(cái)產(chǎn)的每個(gè)共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓。但在出售時(shí),其他共有人在同等條件下,有優(yōu)先購買的權(quán)利。

  《中華人民共和國(guó)合同法》

  第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理人追認(rèn)后,該合同有效,但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同,不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

  相對(duì)人可以催告法定代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

  第四十八條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認(rèn),對(duì)被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。

  相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

  第五十一條無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效。

  第五十四條第一、二款下列合同,當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷:

 。ㄒ唬┮蛑卮笳`解訂立的;

 。ǘ┰谟喠⒑贤瑫r(shí)顯失公平的。

  一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。

  第九十三條第二款當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí),解除權(quán)人可以解除合同。

  第九十四條有下列情形之一的,當(dāng)事人可以解除合同:

  (一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

  (二)在履行期限屆滿之前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);

 。ㄈ┊(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;

  (四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

  (五)法律規(guī)定的其他情形。

  第九十九條當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù),該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的,任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷,但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

  當(dāng)事人主張抵銷的,應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限。

  第一百零五條債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的,合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。

  第一百一十一條質(zhì)量不符合約定的,應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小,可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

  第一百一十六條當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時(shí),對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

  第一百八十六條第一款贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。

  第一百九十二條受贈(zèng)人有下列情形之一的,贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與:

 。ㄒ唬﹪(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬;

  (二)對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行;

 。ㄈ┎宦男匈(zèng)與合同約定的義務(wù)。

  贈(zèng)與人的撤銷權(quán),自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使。

  第一百九十三條因受贈(zèng)人的違法行為致使贈(zèng)與人死亡或者喪失民事行為能力的,贈(zèng)與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈(zèng)與。

  贈(zèng)與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán),自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個(gè)月內(nèi)行使。

  第二百三十條出租人出賣租賃房屋的,應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人,承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。

  《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》

  第二十三條合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的,在同等條件下,其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。

  《中華人民共和國(guó)婚姻法》

  第十一條因脅迫結(jié)婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請(qǐng)求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請(qǐng)求,應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起1年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷婚姻的,應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起1年內(nèi)提出。

  《中華人民共和國(guó)繼承法》

  第二十五條繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前,作出放棄繼承的表示。沒有表示的,視為接受繼承。

  受遺贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈(zèng)后兩個(gè)月內(nèi),作出接受或者放棄受遺贈(zèng)的表示。到期沒有表示的,視為放棄受遺贈(zèng)。