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很多初學(xué)刑法的同學(xué)都會遇到這樣的問題,看書大體能看明白,做選擇題憑感覺好像也能做對。但僅僅是能選出選項,問為什么選這個選項,好像也說不太清楚。這種憑借“直覺”做題的方法是十分不保險的,也許這道題能做對,但是當(dāng)題目條件更換,或者遇到某些很有迷惑性的題目,就無能為力了。
在這種情況,也許答選擇題尚可,但對于主觀題的回答,就會產(chǎn)生很大的問題。很多人在回答主觀題的時候,用的都是老百姓的語言,其呈現(xiàn)給判決老師的第一印象,就是該考生并不具備一般的刑法學(xué)思維,這會直接影響老師對該生的印象分,將其歸入“復(fù)習(xí)不到位”的考生的行列。
比如,問一對情侶,女生吃海鮮過敏,男生不過敏。這對情侶出去吃飯,女生沒吃海鮮,男生吃了海鮮,吃完飯后,男生和女生接吻,由于男生吃了海鮮,把女生親死了。問男生是否構(gòu)成犯罪。很多同學(xué)在回答的時候想當(dāng)然的會說:男生又不知道吃海鮮后接吻會死人,所以男生不構(gòu)成犯罪。這就是典型的老百姓思維。真正的刑法學(xué)思維,在判斷是否構(gòu)成犯罪的時候,一定會嚴(yán)格比照犯罪的犯罪構(gòu)成。在考慮到犯罪客觀方面的時候,發(fā)現(xiàn)男生正常親吻行為和女生的死亡結(jié)果之間并不能構(gòu)成刑法上的因果關(guān)系,在主觀方面,男生沒有義務(wù)認(rèn)識到和人接吻也會導(dǎo)致人死亡,客觀方面無因果關(guān)系,主觀方面不存在罪過,顯然男生不構(gòu)成犯罪。
顯而易見的是,后一種思維方式是嚴(yán)謹(jǐn)、有邏輯的,和前面列舉的老百姓思維有天壤之別。刑法思維的本質(zhì)就是,判斷一個人是否構(gòu)成犯罪,是否構(gòu)成未完成形態(tài),以及是否構(gòu)成共犯問題,都是嚴(yán)格按照刑法的理論進(jìn)行考慮的。其會逐條審查任何法定的條件是否完成,如果達(dá)不到理論要求的標(biāo)準(zhǔn),則必然得出否定的結(jié)論。
那么,這種刑法學(xué)思維如何養(yǎng)成呢?首先,這要求考生熟知刑法總則理論的每個知識點,如果考生對于主觀方面和客觀方面的因果關(guān)系的知識點不熟悉,是無法運用刑法思維回答上面的案例題的。在掌握基本知識點之后,要在分析案例的時候,本著一個論證的態(tài)度,論證其構(gòu)成犯罪或者不構(gòu)成犯罪,都要從刑法總則的理論入手,論證嚴(yán)謹(jǐn),論據(jù)充分,論點鮮明。這就需要考生不斷的針對案例題進(jìn)行分析訓(xùn)練,然后比照自己的答案和正確答案的區(qū)別,這種區(qū)別不僅是結(jié)論上的,更是具體表述內(nèi)容和論證過程上的。久而久之,考生的刑法學(xué)思維就會逐漸養(yǎng)成,答主觀題的正確率就會提高。
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