第一部分 刑法總則
第一章 刑法的任務(wù)、基本原則和適用范圍
「重點法條」
第六條 凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的,除法律有特別規(guī)定的以外,都適用本法。
凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的,也適用本法。
犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的,就認為是在中華人民共和國領(lǐng) 域內(nèi)犯罪。
「相關(guān)法條」 本法第11、90條。
「意思分解」
1關(guān)于刑法適用的空間效力,我國刑法規(guī)定有屬地原則、屬人原則、保護原則與普遍管轄 原則,分別由《刑法》第6、7、8與第9條所規(guī)定。復(fù)習(xí)時應(yīng)注意各原則適用的條件。
2本條所規(guī)定的內(nèi)容即“屬地原則”,這是我國刑法空間效力的基礎(chǔ)。本法第7、8、9條所 規(guī)定的三個管轄原則是對其的補充。
3“法律有特別規(guī)定”的含義,注意本法第11條關(guān)于“享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人” 在我國境內(nèi)犯罪以及第90條“民族自治地方”制定的變通或補充規(guī)定是本條原則的例外。
4本條第2款是我國領(lǐng)土的自然延伸,船舶與航空器既包括民用的,也包括軍用的。但本款 并未規(guī)定“國際列車”也在范圍之內(nèi),具體解決方法應(yīng)參照人民法院《刑訴解釋》第10 條之規(guī)定。
5本條第3款所規(guī)定的“犯罪的行為”不僅包括犯罪的實施行為,還包括犯罪的預(yù)備行為 .
「重點法條」
第七條 中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的,適用本法,但是 按本法規(guī)定的刑為三年以下有期徒刑的,可以不予追究。
中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的,適用本法 .
「意思分解」
本條規(guī)定是刑法效力適用的“屬人原則”。對于本知識點的掌握,應(yīng)注意:
1凡屬于中國公民,不管其在國外何地,基于國家主權(quán)原則,其犯罪行為都應(yīng)適用我國刑法。
2掌握本條的關(guān)鍵技巧在于明確“一般”與“一律”的問題,即普通公民在國外犯罪的, 一般或原則上都要適用我國刑法追究刑事責(zé)任,而對于國家工作人員與軍人的則是一律適用我國刑法追究其刑事責(zé)任,即前者有例外性的規(guī)定,這一例外性的條件是當(dāng)其行為是輕罪時(法定的刑3年以下)。注意對兩者進行對比記憶。
「重點法條」
第八條 外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪,而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的,可以適用本法,但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。
「意思分解」
本條所規(guī)定的為刑法效力適用的“保護原則”,這一原則的適用必須同時滿足以下幾個條件 :
1行為主體必須是外國人,包括無國籍的人;否則適用本法第7條的“屬人原則”。
2行為地必須是我國領(lǐng)域外,否則適用本法第6條的“屬地原則”。
3行為針對的對象必須是“中華人民共和國國家或者公民”,即侵犯的是我國國家或者公民的合法利益。
4行為性質(zhì)比較嚴重,嚴重的程度或標準是按本法規(guī)定,該犯罪行為的最低法定刑為3年以上有期徒刑,即屬于“重罪”。
5行為符合“雙重犯罪”,即行為地的法律與我國《刑法》都將該行為規(guī)定為犯罪。否則 ,不適用本原則。
「重點法條」
第十二條 中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為,如果當(dāng)時的法律不認為是犯罪的,適用當(dāng)時的法律;如果當(dāng)時的法律認為是犯罪的,依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的,按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任,但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的,適用本法。
本法施行以前,依照當(dāng)時的法律已經(jīng)作出的生效判決,繼續(xù)有效。
「相關(guān)法條」 本法第87條;人民法院1997年9月25日《關(guān)于適用刑法時 間效力規(guī)定若干問題的解釋》。
「意思分解」
1本條規(guī)定的是刑法適用溯及力問題——“從舊兼從輕”原則,首先要考慮的是適用舊法 即行為時的法律規(guī)定。
2刑法溯及力適用的對象只能是未決犯,對于已決犯則不適用(第2款之規(guī)定)。
3新舊法規(guī)定不同時,適用新法的基本條件是其處刑較輕或不認為是犯罪。處刑輕重應(yīng) 當(dāng)以法定刑的輕重為依據(jù)。
第二章 犯罪
「重點法條」
第十四條 明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生,因而 構(gòu)成犯罪的,是故意犯罪。
故意犯罪,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。
「相關(guān)法條」 第15、22~24條。
「意思分解」
1本條規(guī)定的是犯罪故意的內(nèi)容。犯罪故意的內(nèi)容或者說構(gòu)造應(yīng)當(dāng)從兩個方面來把握:一 是認識因素方面——行為人對自己的危害行為及其結(jié)果有無認識和認識的程度如何,二是意志因素方面——行為人對危害社會結(jié)果的態(tài)度怎樣。
2犯罪故意區(qū)分為直接故意與間接故意。其中,直接故意是第22條~第24條規(guī)定的犯罪預(yù) 備、犯罪未遂、犯罪中止存在的前提條件,其他罪過形式(包括間接故意)都不存在這些未完成犯罪形態(tài)問題。間接故意的問題主要在于其與過于自信過失的區(qū)別。
3明確直接故意與間接故意的區(qū)別是掌握本條的關(guān)鍵。二者的區(qū)別在于:一者在認識因素 方面,對行為導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生雖然都有認識,但認識的程度不同:直接故意一般是行為人明知自己的行為必然發(fā)生危害結(jié)果,但也可以是明知其行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果;而間接故意只能是行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果。二者在意志因素方面,即二者對危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度顯然不同:直接故意是希望即積極追求危害結(jié)果的發(fā)生,而間接故意則對危害結(jié)果的發(fā)生持放任即無所謂、聽之任之的心理態(tài)度。
4特定結(jié)果的發(fā)生與否,對這兩種故意支配下的危害行為定罪是不同的:對于直接故意而 言,法定的特定結(jié)果發(fā)生與否是其既遂的標志,而對間接故意而言,則是成立何種罪行或構(gòu)成犯罪與否的標志。如同樣是開槍射擊他人的行為:如果是出于直接故意,則不論是否導(dǎo)致他人死亡或受傷,都構(gòu)成故意殺人罪(只不過在未死亡的情形下屬于故意殺人未遂而已);如果是出于放任的間接故意,則定性問題應(yīng)具體分析:若擊中他人并導(dǎo)致死亡的,成立故意殺人罪;若擊中但未導(dǎo)致死亡而僅是受傷的,則可能成立故意傷害罪,若未擊中則不構(gòu)成犯罪。
「重點法條」
第十五條 應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,因為疏忽大意而沒有預(yù)見,或者 已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的,是過失犯罪。
過失犯罪,法律有規(guī)定的才負刑事責(zé)任。
「相關(guān)法條」 第14、16條。
「意思分解」
1過失行為構(gòu)成犯罪必須同時具備兩個條件:一是該行為必須造成了嚴重的危害結(jié)果;二 是法律明確規(guī)定了該行為應(yīng)構(gòu)成犯罪。犯罪過失有兩個基本類型,一是過于自信的過失,一是疏忽大意的過失。二者的區(qū)別關(guān)鍵在于認識因素方面:對危害結(jié)果的可能發(fā)生:過于自信的過失已經(jīng)有所預(yù)見(認識),而疏忽大意的過失根本沒有預(yù)見(認識)。
2掌握過于自信的過失關(guān)鍵在于其與間接故意的區(qū)別:在認識因素方面,二者雖然都預(yù)見 到行為發(fā)生危害結(jié)果的可能性,但對這種可能性是否會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性,即實際上發(fā)生危害結(jié)果的主觀估計有所不同:過于自信的過失者主觀上認為由于其自身能力、技術(shù)、經(jīng)驗或某些外界條件等,實施行為時,危害結(jié)果發(fā)生的可能性不會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性,即對可能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的客觀事實發(fā)生了錯誤認識,而間接故意則不存在這種錯誤認識。在意志因素方面,二者對危害結(jié)果的態(tài)度是不同的:間接故意者對結(jié)果的發(fā)生雖然不是積極追求,但也不反對、不排斥結(jié)果的發(fā)生,而是聽之任之、有意放任,而過于自信的過失者不僅不追求結(jié)果的發(fā)生,而且希望避免結(jié)果的發(fā)生,即反對、排斥危害結(jié)果的發(fā)生,其之所以實施該危害行為,必然是憑借了一定的自認為能夠避免危害結(jié)果發(fā)生的因素和條件(如其自身能力、技術(shù)、經(jīng)驗、自然力方面的有利因素或他人預(yù)防措施等)。
3掌握疏忽大意的過失關(guān)鍵在于明確其與第16條規(guī)定的意外事件的區(qū)別。二者雖然都 是行為人對危害結(jié)果的發(fā)生沒有預(yù)見,并因此而發(fā)生了這種結(jié)果。但二者尚存在著原則性的區(qū)別:根據(jù)行為人的實際認識能力和行為時的具體情況,意外事件是行為人對危害結(jié)果的發(fā)生不可能預(yù)見、也不應(yīng)當(dāng)預(yù)見(沒有注意能力與注意義務(wù)),而疏忽大意的過失中行為人對危害結(jié)果發(fā)生的可能性能夠預(yù)見、應(yīng)當(dāng)預(yù)見(具有注意能力與注意義務(wù)),僅僅是由于其疏忽大意的心理而導(dǎo)致了未能實際預(yù)見。
「重點法條」
第十七條 已滿十六周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。
已滿十四周歲不滿十六周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強*、搶劫、 販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。
已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。
因不滿十六周歲不予刑事處罰的,責(zé)令他的家長或者監(jiān)護人加以管教;在必要的時候,也可 以由政府收容教養(yǎng)。
「相關(guān)法條」 人民法院2000年2月13日《關(guān)于審理強*案件有關(guān)問題的 解釋》;人民法院與人民檢察院2002年3月15日《關(guān)于執(zhí)行刑法確定罪名的補充規(guī)定》。
「意思分解」
本條之規(guī)定及內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)引起我們的足夠重視,歷年考試或多或少涉及此方面的知識點,注意的問題主要包括:
1已滿14周歲不滿16周歲的人,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的范圍:8種犯罪10種情況(或說8種嚴重故 意犯罪),其中故意傷害罪與強*罪都包含了兩種情況,前者包括故意致人重傷與故意傷害而致人死亡兩種情形,而不包括輕傷害。后者包括強*婦女與**幼女兩種情形。(注意,根據(jù)人民法院與人民檢察院2002年3月15日所作的《關(guān)于執(zhí)行刑法確定罪名的補充規(guī)定》,**幼女的行為應(yīng)當(dāng)確定的罪名是強*罪,而非**幼女罪,即取消了**幼女罪這一罪名,而統(tǒng)一確定為強*罪。)
2注意搶劫罪不僅包括《刑法》第263條所規(guī)定的典型的搶劫罪,還包括其他類型的“準搶劫罪”,如第269條、第267條第2款等規(guī)定的搶劫罪。
3注意毒品犯罪中,已滿14周歲不滿16周歲的人僅對販賣毒品的行為負刑事責(zé)任,對基本 性質(zhì)相同、危害程度相等的走私、制造、運輸毒品的行為(《刑法》第347條)則不負刑事責(zé)任。與這一特征極為類似的還有《刑法》第114條所規(guī)定的幾種以危險方法危害公共安全的犯罪行為中,僅對放火、爆炸、投毒負刑事責(zé)任,而對決水或者以其他危險方法危害公共安全的行為則不負刑事責(zé)任。
4周歲的計算原則,應(yīng)當(dāng)以實足年齡為準,自過生日的第2天起才為已滿14周歲或16周歲 .
5本條所列年齡均指實施犯罪行為時(而非犯罪結(jié)果出現(xiàn)時),犯罪人的實足年齡。
6所有的過失犯罪不論危害程度如何,已滿14周歲不滿16周歲的人都不負刑事責(zé)任。
7對于已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,適用刑罰時應(yīng)當(dāng)遵循的兩個原則:一是應(yīng)當(dāng)從輕 或減輕處罰;二是不適用死刑(包括死緩)。
8對于因不滿16周歲不予刑事處罰的,如何處理,首先考慮責(zé)令其家長或者監(jiān)護人嚴加管 教,其次在必要的時候也可以由政府收容教養(yǎng)。
「重點法條」
第二十條 為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負刑事責(zé)任。
正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
對正在進行行兇、殺人、搶劫、強*、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負刑事責(zé)任。
「意思分解」
1注意正當(dāng)防衛(wèi)的基本條件如防衛(wèi)意圖(主觀條件)、防衛(wèi)起因、防衛(wèi)客體(打擊對象)、防衛(wèi)時間(時間條件)、防衛(wèi)限度(限度條件)等。
2防衛(wèi)過當(dāng)與正當(dāng)防衛(wèi),防衛(wèi)行為之間的關(guān)系。正當(dāng)防衛(wèi)一定是防衛(wèi)行為,但防衛(wèi)行為不一定是正當(dāng)防衛(wèi),二者的差異點在于是否符合防衛(wèi)限度條件,超過防衛(wèi)限度的防衛(wèi)行為即為防衛(wèi)過當(dāng),反之則為正當(dāng)防衛(wèi)。
3本條第3款關(guān)于“特殊防衛(wèi)權(quán)”之規(guī)定,注意其實質(zhì)為沒有防衛(wèi)限度之要求的正當(dāng)防衛(wèi), 適用條件在于:
。1)起因條件必須是危及人身安全的暴力犯罪;
。2)防衛(wèi)行為保護的利益僅限人身安全而不包括其他合法權(quán)益如財產(chǎn)權(quán)利;
(3)“行兇”應(yīng)理解為故意重傷害以上的傷害行為,而不包括輕傷害。
4注意“防衛(wèi)過當(dāng)”本身并不是一個獨立的罪名,應(yīng)明確如何對“防衛(wèi)過當(dāng)”進行定性與 處罰:定性上應(yīng)根據(jù)行為人明顯超過必要限度造成重大損害時的主觀罪過與客觀后果,適用相應(yīng)的刑法分則條文,如故意傷害罪、過失致人死亡罪等;處罰原則是“應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。”
「重點法條」
第二十一條 為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生 的危險,不得已采取的緊急避險行為,造成損害的,不負刑事責(zé)任。
緊急避險超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
第一款中關(guān)于避免本人危險的規(guī)定,不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人。來源:考試大網(wǎng)
「意思分解」
1同正當(dāng)防衛(wèi)一樣,緊急避險不僅僅是為保護行為人本人的利益,也可以是為了保護他人的乃至國家、社會的利益,所保護的合法權(quán)益不僅僅是人身權(quán)利,還包括財產(chǎn)權(quán)利以及其他權(quán)利。
2本條第3款之規(guī)定為緊急避險制度適用的例外,是對于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人 如消防隊員等而言的,其前提在于當(dāng)“避免本人危險”的時候。
「不要混淆」
本條的緊急避險不要與第20條正當(dāng)防衛(wèi)的內(nèi)容相混淆,二者區(qū)別的關(guān)鍵點在于:
1起因條件。正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件是他人的不法侵害,而緊急避險的起因條件是一種危險,包括自然災(zāi)害等非人為的損害。
2限度條件。正當(dāng)防衛(wèi)所造成的損害可以大于或等于所要保護的利益,而緊急避險所造成的損害不能等于更不能大于所要保護的利益。
3限制條件。緊急避險要求必須是不得已的,沒有其他更好的辦法而采取的。而正當(dāng)防衛(wèi)則無此要求。
4對象條件。正當(dāng)防衛(wèi)要求打擊的對象只能是不法侵害者本人,而緊急避險則可以是無辜的第三者,二者損害的對象是有原則區(qū)別的。
5正當(dāng)防衛(wèi)沒有類似第21條第3款的限制(即主體條件的限制)。
「重點法條」
第二十三條 已經(jīng)著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
「相關(guān)法條」 第22、24條。
「意思分解」
1本條規(guī)定的是犯罪未遂的特征與處罰原則。犯罪未遂所具有的三個構(gòu)成要件或特征也是 與故意犯罪的其他停止形態(tài)相區(qū)分的標志:第一,行為人已經(jīng)著手實行犯罪,這與犯罪預(yù)備相區(qū)別;第二,犯罪未完成(未得逞)而停止下來,這與犯罪既遂相區(qū)別;第三,犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所導(dǎo)致的,這與犯罪中止相區(qū)別。
2犯罪預(yù)備與犯罪未遂都是意志以外的因素導(dǎo)致的犯罪未能得逞,是否已經(jīng)著手實行犯罪 ,是犯罪預(yù)備與犯罪未遂區(qū)分的關(guān)鍵點。所謂已經(jīng)著手實行犯罪,是指行為人已經(jīng)開始實施刑法分則具體犯罪構(gòu)成要件中的犯罪行為,如《刑法》第236條強*罪的著手實施行為就是對被害婦女實施暴力、威脅等手段,以達到強行**的目的?梢赃@樣認為,犯罪預(yù)備行為是為分則具體犯罪構(gòu)成行為的實行和犯罪的完成創(chuàng)造便利條件,為其實現(xiàn)創(chuàng)造可能性;而犯罪實施行為則是要直接完成犯罪,變預(yù)備階段實行和完成犯罪的現(xiàn)實可能性為直接的現(xiàn)實性。
3從時空階段上看,犯罪預(yù)備只存在于預(yù)備階段,犯罪未遂只存在于實行階段,而犯罪中 止則既可以存在于預(yù)備階段,也可以存在于實行階段。
4犯罪未遂的類型有兩對:一是實行終了的未遂與未實行終了的未遂;二是能犯未遂與不 能犯未遂(其中,不能犯未遂又可分為工具不能犯未遂與對象不能犯未遂)。前者以犯罪實施行為是否實行終了為標準,后者以行為的實行能否實際構(gòu)成犯罪既遂為標準。
5對于未遂犯的處罰原則問題,應(yīng)當(dāng)注意兩個方面:一是以既遂犯的處罰為參照,二是適 當(dāng)從寬處罰,即可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
「重點法條」www.Examda.CoM
第二十四條 在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。
對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
「相關(guān)法條」 第22~23條。
「意思分解」
1本條規(guī)定的是犯罪中止的特征以及處罰原則。犯罪中止的一個最基本特征就是“自動性 ”,即行為人出于自己的意志而放棄自認為當(dāng)時本可以繼續(xù)實施和完成的犯罪,這是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂相區(qū)別的關(guān)鍵所在。
2犯罪中止有兩種形式:一是自動放棄犯罪的犯罪中止;二是自動有效地防止結(jié)果發(fā)生的 犯罪中止(僅僅以不作為的方式消極地停止犯罪的繼續(xù)實施還不夠,還要求必須采取積極的作為形式來預(yù)防和阻止既遂的犯罪結(jié)果發(fā)生且這種防止行為必須奏效)。前者即為所謂的消極中止,后者即為積極中止。
3值得注意的是,故意犯罪的幾種形態(tài)——預(yù)備、中止、未遂與既遂都是犯罪的停止形態(tài) ,他們之間是一種彼此獨立存在的關(guān)系,而不可能發(fā)生相互轉(zhuǎn)化,如一旦達到犯罪既遂形態(tài)就不可能再轉(zhuǎn)化為犯罪未遂、中止形態(tài)(如盜竊犯把盜得的財物又主動送回原處,由于其犯罪已經(jīng)完成即達既遂,不存在中止犯罪的時空條件,因而不屬于中止)。
4中止犯的處罰原則也較為特殊,首先明確是“應(yīng)當(dāng)”從寬處罰而非如同預(yù)備犯、未遂 犯那樣“可以”從寬處罰;其次,注意對中止犯的處罰也不同于預(yù)備犯、未遂犯那樣比照既遂犯進行處罰;其三,明確對中止犯的處罰關(guān)鍵看是否造成損害結(jié)果,對于造成損害結(jié)果 的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰,未造成損害結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)免除處罰。
「重點法條」
第二十六條 組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織,是犯罪集團。
對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰。www.Examda.CoM
對于第三款規(guī)定以外的主犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
「相關(guān)法條」 本法第97條。
「意思分解」
1注意犯罪集團的特征(人數(shù)——3人以上;目的與行為——共同實施犯罪;組織——較為 固定)。
2主犯的幾種形式:
。1)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子;
。2)在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子(即聚眾犯罪中的首要分子);
(3)其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子(主要的實行犯)。
3主犯的刑事責(zé)任
本條第3款與第4款對此作了專門規(guī)定,根據(jù)這一規(guī)定,主犯的刑事責(zé)任可分兩種情形:一是 對于組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰;二是對于其他主犯,應(yīng)按照其所參與或組織、指揮的全部犯罪處罰。
4特別應(yīng)注意的是“主犯”不是法定加重量刑情節(jié),如無特殊規(guī)定,應(yīng)直接依照具體罪行 所對應(yīng)的法定刑處罰即可。
「重點法條」
第二十九條 教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周 歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。
如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰。
「相關(guān)法條」 本法第295、353條。
「意思分解」
1教唆犯在共同犯罪中的作用與地位。教唆犯既可能是主犯,也有可能是從犯,但 不可能是脅從犯。
2教唆犯的罪名認定。要重點明確沒有獨立的教唆罪,而應(yīng)根據(jù)所教唆的具體犯罪內(nèi)容定 性,如教唆他人盜竊的應(yīng)定盜竊罪,教唆他人強*的應(yīng)定強*罪。
3教唆犯的刑事責(zé)任的確定。首先,確定他在共同犯罪中所起的作用(主犯還是從犯);其次,考慮從重或從寬處罰的因素。如果教唆的對象是不滿18周歲的人,應(yīng)當(dāng)從重處罰;如果被教唆者沒有犯被教唆之罪(即教唆未遂)的,可以從輕或減輕處罰。
「不要混淆」
1《刑法》第295條的傳授犯罪方法罪與教唆犯罪的區(qū)別。教唆犯僅僅是起意犯,而傳授犯 罪方法行為則是將具體的實施某種犯罪的方法、技巧傳授給他人,至于是否有唆使他人去實施犯罪的目的在所不問。再者,傳授犯罪方法的行為有其獨立的罪名與法定刑。
2不要把法律明確規(guī)定的以教唆的方法實行的犯罪當(dāng)作教唆犯。如《刑法》第353條規(guī)定:“引誘、教唆、欺騙他人吸食、注射毒品的”,因《刑法》已將其規(guī)定為獨立的犯罪即引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪并規(guī)定了相應(yīng)的法定刑,因而這種教唆行為不同于教唆犯。
「重點法條」
第三十一條 單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人 員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
「相關(guān)法條」 第30條;人民法院2000年9月28日《關(guān)于審理單位犯罪案 件對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)》;人民法院1999年6月18日《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》;2002年7月 4日由人民檢察院《關(guān)于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的應(yīng)如何進行追訴問題的批復(fù)》。
「意思分解」
1關(guān)于單位犯罪,首先應(yīng)明確必須具有法定性,即只要法律明文規(guī)定單位可以成為犯罪主 體的犯罪行為,才存在單位犯罪及單位承擔(dān)刑事責(zé)任問題,而并非一切犯罪都可以由單位構(gòu)成。
2構(gòu)成單位犯罪的“公司、企業(yè)、事業(yè)單位”既包括國有性質(zhì)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位, 也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。根據(jù)人民法院1999年6月18日《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》,應(yīng)注意以下兩種不得以單位犯罪論的情形:一是個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的,或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,以實施犯罪為主要活動的,不得以單位犯罪論處;二是盜用單位名義實施犯罪,違法所得由實施犯罪的個人私分的,直接以自然人犯罪定罪處罰而不以單位犯罪論。
3對單位犯罪的處罰方式以雙罰制為原則、以單罰制為例外,雙罰制的原則,即對單位判 處罰金,同時對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。而單罰制是刑法分則中少數(shù)幾種單位犯罪采取的,即僅處罰直接責(zé)任人員(如第137條的工程重大安全責(zé)任事故罪、第161條提供虛假財會報告罪、第244條強迫職工勞動罪)。值得注意的是,單位承擔(dān)刑事責(zé)任的方式只能是罰金的形式。
4當(dāng)單位犯罪時,對該犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的有關(guān)直接責(zé)任人員為多人時,是否應(yīng)作主 犯、從犯的區(qū)分問題,根據(jù)人民法院2000年9月28日《關(guān)于審理單位犯罪案件對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)》的規(guī)定,對單位犯罪直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,可不區(qū)分主犯、從犯,按照其在單位犯罪中所起的作用判處刑罰。
5 在處理單位涉嫌犯罪的刑事案件時,有這么一個實際問題即單位因涉嫌違法犯罪活動而被 有關(guān)主管部門撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或宣告破產(chǎn)如何處理,根據(jù)2002年7月4日人民檢察院《關(guān)于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的應(yīng)如何進行追訴問題的批復(fù)》之規(guī)定,應(yīng)對實施犯罪行為的該單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任,而對該單位不再追訴。
第一章 刑法的任務(wù)、基本原則和適用范圍
「重點法條」
第六條 凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的,除法律有特別規(guī)定的以外,都適用本法。
凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的,也適用本法。
犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的,就認為是在中華人民共和國領(lǐng) 域內(nèi)犯罪。
「相關(guān)法條」 本法第11、90條。
「意思分解」
1關(guān)于刑法適用的空間效力,我國刑法規(guī)定有屬地原則、屬人原則、保護原則與普遍管轄 原則,分別由《刑法》第6、7、8與第9條所規(guī)定。復(fù)習(xí)時應(yīng)注意各原則適用的條件。
2本條所規(guī)定的內(nèi)容即“屬地原則”,這是我國刑法空間效力的基礎(chǔ)。本法第7、8、9條所 規(guī)定的三個管轄原則是對其的補充。
3“法律有特別規(guī)定”的含義,注意本法第11條關(guān)于“享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人” 在我國境內(nèi)犯罪以及第90條“民族自治地方”制定的變通或補充規(guī)定是本條原則的例外。
4本條第2款是我國領(lǐng)土的自然延伸,船舶與航空器既包括民用的,也包括軍用的。但本款 并未規(guī)定“國際列車”也在范圍之內(nèi),具體解決方法應(yīng)參照人民法院《刑訴解釋》第10 條之規(guī)定。
5本條第3款所規(guī)定的“犯罪的行為”不僅包括犯罪的實施行為,還包括犯罪的預(yù)備行為 .
「重點法條」
第七條 中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的,適用本法,但是 按本法規(guī)定的刑為三年以下有期徒刑的,可以不予追究。
中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的,適用本法 .
「意思分解」
本條規(guī)定是刑法效力適用的“屬人原則”。對于本知識點的掌握,應(yīng)注意:
1凡屬于中國公民,不管其在國外何地,基于國家主權(quán)原則,其犯罪行為都應(yīng)適用我國刑法。
2掌握本條的關(guān)鍵技巧在于明確“一般”與“一律”的問題,即普通公民在國外犯罪的, 一般或原則上都要適用我國刑法追究刑事責(zé)任,而對于國家工作人員與軍人的則是一律適用我國刑法追究其刑事責(zé)任,即前者有例外性的規(guī)定,這一例外性的條件是當(dāng)其行為是輕罪時(法定的刑3年以下)。注意對兩者進行對比記憶。
「重點法條」
第八條 外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪,而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的,可以適用本法,但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。
「意思分解」
本條所規(guī)定的為刑法效力適用的“保護原則”,這一原則的適用必須同時滿足以下幾個條件 :
1行為主體必須是外國人,包括無國籍的人;否則適用本法第7條的“屬人原則”。
2行為地必須是我國領(lǐng)域外,否則適用本法第6條的“屬地原則”。
3行為針對的對象必須是“中華人民共和國國家或者公民”,即侵犯的是我國國家或者公民的合法利益。
4行為性質(zhì)比較嚴重,嚴重的程度或標準是按本法規(guī)定,該犯罪行為的最低法定刑為3年以上有期徒刑,即屬于“重罪”。
5行為符合“雙重犯罪”,即行為地的法律與我國《刑法》都將該行為規(guī)定為犯罪。否則 ,不適用本原則。
「重點法條」
第十二條 中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為,如果當(dāng)時的法律不認為是犯罪的,適用當(dāng)時的法律;如果當(dāng)時的法律認為是犯罪的,依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的,按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任,但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的,適用本法。
本法施行以前,依照當(dāng)時的法律已經(jīng)作出的生效判決,繼續(xù)有效。
「相關(guān)法條」 本法第87條;人民法院1997年9月25日《關(guān)于適用刑法時 間效力規(guī)定若干問題的解釋》。
「意思分解」
1本條規(guī)定的是刑法適用溯及力問題——“從舊兼從輕”原則,首先要考慮的是適用舊法 即行為時的法律規(guī)定。
2刑法溯及力適用的對象只能是未決犯,對于已決犯則不適用(第2款之規(guī)定)。
3新舊法規(guī)定不同時,適用新法的基本條件是其處刑較輕或不認為是犯罪。處刑輕重應(yīng) 當(dāng)以法定刑的輕重為依據(jù)。
第二章 犯罪
「重點法條」
第十四條 明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生,因而 構(gòu)成犯罪的,是故意犯罪。
故意犯罪,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。
「相關(guān)法條」 第15、22~24條。
「意思分解」
1本條規(guī)定的是犯罪故意的內(nèi)容。犯罪故意的內(nèi)容或者說構(gòu)造應(yīng)當(dāng)從兩個方面來把握:一 是認識因素方面——行為人對自己的危害行為及其結(jié)果有無認識和認識的程度如何,二是意志因素方面——行為人對危害社會結(jié)果的態(tài)度怎樣。
2犯罪故意區(qū)分為直接故意與間接故意。其中,直接故意是第22條~第24條規(guī)定的犯罪預(yù) 備、犯罪未遂、犯罪中止存在的前提條件,其他罪過形式(包括間接故意)都不存在這些未完成犯罪形態(tài)問題。間接故意的問題主要在于其與過于自信過失的區(qū)別。
3明確直接故意與間接故意的區(qū)別是掌握本條的關(guān)鍵。二者的區(qū)別在于:一者在認識因素 方面,對行為導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生雖然都有認識,但認識的程度不同:直接故意一般是行為人明知自己的行為必然發(fā)生危害結(jié)果,但也可以是明知其行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果;而間接故意只能是行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果。二者在意志因素方面,即二者對危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度顯然不同:直接故意是希望即積極追求危害結(jié)果的發(fā)生,而間接故意則對危害結(jié)果的發(fā)生持放任即無所謂、聽之任之的心理態(tài)度。
4特定結(jié)果的發(fā)生與否,對這兩種故意支配下的危害行為定罪是不同的:對于直接故意而 言,法定的特定結(jié)果發(fā)生與否是其既遂的標志,而對間接故意而言,則是成立何種罪行或構(gòu)成犯罪與否的標志。如同樣是開槍射擊他人的行為:如果是出于直接故意,則不論是否導(dǎo)致他人死亡或受傷,都構(gòu)成故意殺人罪(只不過在未死亡的情形下屬于故意殺人未遂而已);如果是出于放任的間接故意,則定性問題應(yīng)具體分析:若擊中他人并導(dǎo)致死亡的,成立故意殺人罪;若擊中但未導(dǎo)致死亡而僅是受傷的,則可能成立故意傷害罪,若未擊中則不構(gòu)成犯罪。
「重點法條」
第十五條 應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,因為疏忽大意而沒有預(yù)見,或者 已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的,是過失犯罪。
過失犯罪,法律有規(guī)定的才負刑事責(zé)任。
「相關(guān)法條」 第14、16條。
「意思分解」
1過失行為構(gòu)成犯罪必須同時具備兩個條件:一是該行為必須造成了嚴重的危害結(jié)果;二 是法律明確規(guī)定了該行為應(yīng)構(gòu)成犯罪。犯罪過失有兩個基本類型,一是過于自信的過失,一是疏忽大意的過失。二者的區(qū)別關(guān)鍵在于認識因素方面:對危害結(jié)果的可能發(fā)生:過于自信的過失已經(jīng)有所預(yù)見(認識),而疏忽大意的過失根本沒有預(yù)見(認識)。
2掌握過于自信的過失關(guān)鍵在于其與間接故意的區(qū)別:在認識因素方面,二者雖然都預(yù)見 到行為發(fā)生危害結(jié)果的可能性,但對這種可能性是否會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性,即實際上發(fā)生危害結(jié)果的主觀估計有所不同:過于自信的過失者主觀上認為由于其自身能力、技術(shù)、經(jīng)驗或某些外界條件等,實施行為時,危害結(jié)果發(fā)生的可能性不會轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實性,即對可能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的客觀事實發(fā)生了錯誤認識,而間接故意則不存在這種錯誤認識。在意志因素方面,二者對危害結(jié)果的態(tài)度是不同的:間接故意者對結(jié)果的發(fā)生雖然不是積極追求,但也不反對、不排斥結(jié)果的發(fā)生,而是聽之任之、有意放任,而過于自信的過失者不僅不追求結(jié)果的發(fā)生,而且希望避免結(jié)果的發(fā)生,即反對、排斥危害結(jié)果的發(fā)生,其之所以實施該危害行為,必然是憑借了一定的自認為能夠避免危害結(jié)果發(fā)生的因素和條件(如其自身能力、技術(shù)、經(jīng)驗、自然力方面的有利因素或他人預(yù)防措施等)。
3掌握疏忽大意的過失關(guān)鍵在于明確其與第16條規(guī)定的意外事件的區(qū)別。二者雖然都 是行為人對危害結(jié)果的發(fā)生沒有預(yù)見,并因此而發(fā)生了這種結(jié)果。但二者尚存在著原則性的區(qū)別:根據(jù)行為人的實際認識能力和行為時的具體情況,意外事件是行為人對危害結(jié)果的發(fā)生不可能預(yù)見、也不應(yīng)當(dāng)預(yù)見(沒有注意能力與注意義務(wù)),而疏忽大意的過失中行為人對危害結(jié)果發(fā)生的可能性能夠預(yù)見、應(yīng)當(dāng)預(yù)見(具有注意能力與注意義務(wù)),僅僅是由于其疏忽大意的心理而導(dǎo)致了未能實際預(yù)見。
「重點法條」
第十七條 已滿十六周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。
已滿十四周歲不滿十六周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強*、搶劫、 販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。
已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。
因不滿十六周歲不予刑事處罰的,責(zé)令他的家長或者監(jiān)護人加以管教;在必要的時候,也可 以由政府收容教養(yǎng)。
「相關(guān)法條」 人民法院2000年2月13日《關(guān)于審理強*案件有關(guān)問題的 解釋》;人民法院與人民檢察院2002年3月15日《關(guān)于執(zhí)行刑法確定罪名的補充規(guī)定》。
「意思分解」
本條之規(guī)定及內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)引起我們的足夠重視,歷年考試或多或少涉及此方面的知識點,注意的問題主要包括:
1已滿14周歲不滿16周歲的人,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的范圍:8種犯罪10種情況(或說8種嚴重故 意犯罪),其中故意傷害罪與強*罪都包含了兩種情況,前者包括故意致人重傷與故意傷害而致人死亡兩種情形,而不包括輕傷害。后者包括強*婦女與**幼女兩種情形。(注意,根據(jù)人民法院與人民檢察院2002年3月15日所作的《關(guān)于執(zhí)行刑法確定罪名的補充規(guī)定》,**幼女的行為應(yīng)當(dāng)確定的罪名是強*罪,而非**幼女罪,即取消了**幼女罪這一罪名,而統(tǒng)一確定為強*罪。)
2注意搶劫罪不僅包括《刑法》第263條所規(guī)定的典型的搶劫罪,還包括其他類型的“準搶劫罪”,如第269條、第267條第2款等規(guī)定的搶劫罪。
3注意毒品犯罪中,已滿14周歲不滿16周歲的人僅對販賣毒品的行為負刑事責(zé)任,對基本 性質(zhì)相同、危害程度相等的走私、制造、運輸毒品的行為(《刑法》第347條)則不負刑事責(zé)任。與這一特征極為類似的還有《刑法》第114條所規(guī)定的幾種以危險方法危害公共安全的犯罪行為中,僅對放火、爆炸、投毒負刑事責(zé)任,而對決水或者以其他危險方法危害公共安全的行為則不負刑事責(zé)任。
4周歲的計算原則,應(yīng)當(dāng)以實足年齡為準,自過生日的第2天起才為已滿14周歲或16周歲 .
5本條所列年齡均指實施犯罪行為時(而非犯罪結(jié)果出現(xiàn)時),犯罪人的實足年齡。
6所有的過失犯罪不論危害程度如何,已滿14周歲不滿16周歲的人都不負刑事責(zé)任。
7對于已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,適用刑罰時應(yīng)當(dāng)遵循的兩個原則:一是應(yīng)當(dāng)從輕 或減輕處罰;二是不適用死刑(包括死緩)。
8對于因不滿16周歲不予刑事處罰的,如何處理,首先考慮責(zé)令其家長或者監(jiān)護人嚴加管 教,其次在必要的時候也可以由政府收容教養(yǎng)。
「重點法條」
第二十條 為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負刑事責(zé)任。
正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
對正在進行行兇、殺人、搶劫、強*、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負刑事責(zé)任。
「意思分解」
1注意正當(dāng)防衛(wèi)的基本條件如防衛(wèi)意圖(主觀條件)、防衛(wèi)起因、防衛(wèi)客體(打擊對象)、防衛(wèi)時間(時間條件)、防衛(wèi)限度(限度條件)等。
2防衛(wèi)過當(dāng)與正當(dāng)防衛(wèi),防衛(wèi)行為之間的關(guān)系。正當(dāng)防衛(wèi)一定是防衛(wèi)行為,但防衛(wèi)行為不一定是正當(dāng)防衛(wèi),二者的差異點在于是否符合防衛(wèi)限度條件,超過防衛(wèi)限度的防衛(wèi)行為即為防衛(wèi)過當(dāng),反之則為正當(dāng)防衛(wèi)。
3本條第3款關(guān)于“特殊防衛(wèi)權(quán)”之規(guī)定,注意其實質(zhì)為沒有防衛(wèi)限度之要求的正當(dāng)防衛(wèi), 適用條件在于:
。1)起因條件必須是危及人身安全的暴力犯罪;
。2)防衛(wèi)行為保護的利益僅限人身安全而不包括其他合法權(quán)益如財產(chǎn)權(quán)利;
(3)“行兇”應(yīng)理解為故意重傷害以上的傷害行為,而不包括輕傷害。
4注意“防衛(wèi)過當(dāng)”本身并不是一個獨立的罪名,應(yīng)明確如何對“防衛(wèi)過當(dāng)”進行定性與 處罰:定性上應(yīng)根據(jù)行為人明顯超過必要限度造成重大損害時的主觀罪過與客觀后果,適用相應(yīng)的刑法分則條文,如故意傷害罪、過失致人死亡罪等;處罰原則是“應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。”
「重點法條」
第二十一條 為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生 的危險,不得已采取的緊急避險行為,造成損害的,不負刑事責(zé)任。
緊急避險超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
第一款中關(guān)于避免本人危險的規(guī)定,不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人。來源:考試大網(wǎng)
「意思分解」
1同正當(dāng)防衛(wèi)一樣,緊急避險不僅僅是為保護行為人本人的利益,也可以是為了保護他人的乃至國家、社會的利益,所保護的合法權(quán)益不僅僅是人身權(quán)利,還包括財產(chǎn)權(quán)利以及其他權(quán)利。
2本條第3款之規(guī)定為緊急避險制度適用的例外,是對于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人 如消防隊員等而言的,其前提在于當(dāng)“避免本人危險”的時候。
「不要混淆」
本條的緊急避險不要與第20條正當(dāng)防衛(wèi)的內(nèi)容相混淆,二者區(qū)別的關(guān)鍵點在于:
1起因條件。正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件是他人的不法侵害,而緊急避險的起因條件是一種危險,包括自然災(zāi)害等非人為的損害。
2限度條件。正當(dāng)防衛(wèi)所造成的損害可以大于或等于所要保護的利益,而緊急避險所造成的損害不能等于更不能大于所要保護的利益。
3限制條件。緊急避險要求必須是不得已的,沒有其他更好的辦法而采取的。而正當(dāng)防衛(wèi)則無此要求。
4對象條件。正當(dāng)防衛(wèi)要求打擊的對象只能是不法侵害者本人,而緊急避險則可以是無辜的第三者,二者損害的對象是有原則區(qū)別的。
5正當(dāng)防衛(wèi)沒有類似第21條第3款的限制(即主體條件的限制)。
「重點法條」
第二十三條 已經(jīng)著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
「相關(guān)法條」 第22、24條。
「意思分解」
1本條規(guī)定的是犯罪未遂的特征與處罰原則。犯罪未遂所具有的三個構(gòu)成要件或特征也是 與故意犯罪的其他停止形態(tài)相區(qū)分的標志:第一,行為人已經(jīng)著手實行犯罪,這與犯罪預(yù)備相區(qū)別;第二,犯罪未完成(未得逞)而停止下來,這與犯罪既遂相區(qū)別;第三,犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所導(dǎo)致的,這與犯罪中止相區(qū)別。
2犯罪預(yù)備與犯罪未遂都是意志以外的因素導(dǎo)致的犯罪未能得逞,是否已經(jīng)著手實行犯罪 ,是犯罪預(yù)備與犯罪未遂區(qū)分的關(guān)鍵點。所謂已經(jīng)著手實行犯罪,是指行為人已經(jīng)開始實施刑法分則具體犯罪構(gòu)成要件中的犯罪行為,如《刑法》第236條強*罪的著手實施行為就是對被害婦女實施暴力、威脅等手段,以達到強行**的目的?梢赃@樣認為,犯罪預(yù)備行為是為分則具體犯罪構(gòu)成行為的實行和犯罪的完成創(chuàng)造便利條件,為其實現(xiàn)創(chuàng)造可能性;而犯罪實施行為則是要直接完成犯罪,變預(yù)備階段實行和完成犯罪的現(xiàn)實可能性為直接的現(xiàn)實性。
3從時空階段上看,犯罪預(yù)備只存在于預(yù)備階段,犯罪未遂只存在于實行階段,而犯罪中 止則既可以存在于預(yù)備階段,也可以存在于實行階段。
4犯罪未遂的類型有兩對:一是實行終了的未遂與未實行終了的未遂;二是能犯未遂與不 能犯未遂(其中,不能犯未遂又可分為工具不能犯未遂與對象不能犯未遂)。前者以犯罪實施行為是否實行終了為標準,后者以行為的實行能否實際構(gòu)成犯罪既遂為標準。
5對于未遂犯的處罰原則問題,應(yīng)當(dāng)注意兩個方面:一是以既遂犯的處罰為參照,二是適 當(dāng)從寬處罰,即可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
「重點法條」www.Examda.CoM
第二十四條 在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。
對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
「相關(guān)法條」 第22~23條。
「意思分解」
1本條規(guī)定的是犯罪中止的特征以及處罰原則。犯罪中止的一個最基本特征就是“自動性 ”,即行為人出于自己的意志而放棄自認為當(dāng)時本可以繼續(xù)實施和完成的犯罪,這是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂相區(qū)別的關(guān)鍵所在。
2犯罪中止有兩種形式:一是自動放棄犯罪的犯罪中止;二是自動有效地防止結(jié)果發(fā)生的 犯罪中止(僅僅以不作為的方式消極地停止犯罪的繼續(xù)實施還不夠,還要求必須采取積極的作為形式來預(yù)防和阻止既遂的犯罪結(jié)果發(fā)生且這種防止行為必須奏效)。前者即為所謂的消極中止,后者即為積極中止。
3值得注意的是,故意犯罪的幾種形態(tài)——預(yù)備、中止、未遂與既遂都是犯罪的停止形態(tài) ,他們之間是一種彼此獨立存在的關(guān)系,而不可能發(fā)生相互轉(zhuǎn)化,如一旦達到犯罪既遂形態(tài)就不可能再轉(zhuǎn)化為犯罪未遂、中止形態(tài)(如盜竊犯把盜得的財物又主動送回原處,由于其犯罪已經(jīng)完成即達既遂,不存在中止犯罪的時空條件,因而不屬于中止)。
4中止犯的處罰原則也較為特殊,首先明確是“應(yīng)當(dāng)”從寬處罰而非如同預(yù)備犯、未遂 犯那樣“可以”從寬處罰;其次,注意對中止犯的處罰也不同于預(yù)備犯、未遂犯那樣比照既遂犯進行處罰;其三,明確對中止犯的處罰關(guān)鍵看是否造成損害結(jié)果,對于造成損害結(jié)果 的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰,未造成損害結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)免除處罰。
「重點法條」
第二十六條 組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織,是犯罪集團。
對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰。www.Examda.CoM
對于第三款規(guī)定以外的主犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
「相關(guān)法條」 本法第97條。
「意思分解」
1注意犯罪集團的特征(人數(shù)——3人以上;目的與行為——共同實施犯罪;組織——較為 固定)。
2主犯的幾種形式:
。1)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子;
。2)在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子(即聚眾犯罪中的首要分子);
(3)其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子(主要的實行犯)。
3主犯的刑事責(zé)任
本條第3款與第4款對此作了專門規(guī)定,根據(jù)這一規(guī)定,主犯的刑事責(zé)任可分兩種情形:一是 對于組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰;二是對于其他主犯,應(yīng)按照其所參與或組織、指揮的全部犯罪處罰。
4特別應(yīng)注意的是“主犯”不是法定加重量刑情節(jié),如無特殊規(guī)定,應(yīng)直接依照具體罪行 所對應(yīng)的法定刑處罰即可。
「重點法條」
第二十九條 教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周 歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。
如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰。
「相關(guān)法條」 本法第295、353條。
「意思分解」
1教唆犯在共同犯罪中的作用與地位。教唆犯既可能是主犯,也有可能是從犯,但 不可能是脅從犯。
2教唆犯的罪名認定。要重點明確沒有獨立的教唆罪,而應(yīng)根據(jù)所教唆的具體犯罪內(nèi)容定 性,如教唆他人盜竊的應(yīng)定盜竊罪,教唆他人強*的應(yīng)定強*罪。
3教唆犯的刑事責(zé)任的確定。首先,確定他在共同犯罪中所起的作用(主犯還是從犯);其次,考慮從重或從寬處罰的因素。如果教唆的對象是不滿18周歲的人,應(yīng)當(dāng)從重處罰;如果被教唆者沒有犯被教唆之罪(即教唆未遂)的,可以從輕或減輕處罰。
「不要混淆」
1《刑法》第295條的傳授犯罪方法罪與教唆犯罪的區(qū)別。教唆犯僅僅是起意犯,而傳授犯 罪方法行為則是將具體的實施某種犯罪的方法、技巧傳授給他人,至于是否有唆使他人去實施犯罪的目的在所不問。再者,傳授犯罪方法的行為有其獨立的罪名與法定刑。
2不要把法律明確規(guī)定的以教唆的方法實行的犯罪當(dāng)作教唆犯。如《刑法》第353條規(guī)定:“引誘、教唆、欺騙他人吸食、注射毒品的”,因《刑法》已將其規(guī)定為獨立的犯罪即引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪并規(guī)定了相應(yīng)的法定刑,因而這種教唆行為不同于教唆犯。
「重點法條」
第三十一條 單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人 員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
「相關(guān)法條」 第30條;人民法院2000年9月28日《關(guān)于審理單位犯罪案 件對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)》;人民法院1999年6月18日《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》;2002年7月 4日由人民檢察院《關(guān)于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的應(yīng)如何進行追訴問題的批復(fù)》。
「意思分解」
1關(guān)于單位犯罪,首先應(yīng)明確必須具有法定性,即只要法律明文規(guī)定單位可以成為犯罪主 體的犯罪行為,才存在單位犯罪及單位承擔(dān)刑事責(zé)任問題,而并非一切犯罪都可以由單位構(gòu)成。
2構(gòu)成單位犯罪的“公司、企業(yè)、事業(yè)單位”既包括國有性質(zhì)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位, 也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。根據(jù)人民法院1999年6月18日《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》,應(yīng)注意以下兩種不得以單位犯罪論的情形:一是個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的,或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,以實施犯罪為主要活動的,不得以單位犯罪論處;二是盜用單位名義實施犯罪,違法所得由實施犯罪的個人私分的,直接以自然人犯罪定罪處罰而不以單位犯罪論。
3對單位犯罪的處罰方式以雙罰制為原則、以單罰制為例外,雙罰制的原則,即對單位判 處罰金,同時對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。而單罰制是刑法分則中少數(shù)幾種單位犯罪采取的,即僅處罰直接責(zé)任人員(如第137條的工程重大安全責(zé)任事故罪、第161條提供虛假財會報告罪、第244條強迫職工勞動罪)。值得注意的是,單位承擔(dān)刑事責(zé)任的方式只能是罰金的形式。
4當(dāng)單位犯罪時,對該犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任的有關(guān)直接責(zé)任人員為多人時,是否應(yīng)作主 犯、從犯的區(qū)分問題,根據(jù)人民法院2000年9月28日《關(guān)于審理單位犯罪案件對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)》的規(guī)定,對單位犯罪直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,可不區(qū)分主犯、從犯,按照其在單位犯罪中所起的作用判處刑罰。
5 在處理單位涉嫌犯罪的刑事案件時,有這么一個實際問題即單位因涉嫌違法犯罪活動而被 有關(guān)主管部門撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或宣告破產(chǎn)如何處理,根據(jù)2002年7月4日人民檢察院《關(guān)于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的應(yīng)如何進行追訴問題的批復(fù)》之規(guī)定,應(yīng)對實施犯罪行為的該單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任,而對該單位不再追訴。