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2014年10月法律碩士法理學(xué)試題及答案解析(一)

時(shí)間:2014-08-18 13:52:00   來源:無憂考網(wǎng)     [字體: ]
2014年10月法律碩士法理學(xué)試題及答案解析(一)已公布,具體內(nèi)容請各位考生查看如下:
 一、名詞解釋

  1.公法;

  【答案】公法是在民法法系中和私法相對的一種法的分類.古羅馬法學(xué)家將公法定義為有關(guān)國家利益的法律;現(xiàn)代法學(xué)一般認(rèn)為凡是涉及到公共權(quán)利,公共關(guān)系,公共利益和上下服從關(guān)系,管理關(guān)系,強(qiáng)制關(guān)系的法就是公法.包括行政法,刑法和組織法等.

  2.法系;

  【答案】法系的含義和劃分標(biāo)準(zhǔn)并沒有完全一致的共識.一般認(rèn)為,法系是根據(jù)若干國家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因和由此表現(xiàn)出的不同的外部特征對法律進(jìn)行的一種分類;凡是具有共同歷史傳統(tǒng)和相似外部特征的法就構(gòu)成一個(gè)法系,法系是某些國家和地區(qū)的法的總稱.西方社會最主要存在兩大法系,即大陸法系(民法法系) 和英美法系(普通法法系).

  二、判斷題

  1.原始社會的習(xí)慣就是習(xí)慣法。

  【答案】錯(cuò)誤。

  本題考查的知識點(diǎn)是:本題主要考察古代法律的產(chǎn)生形態(tài);重點(diǎn)區(qū)別原始社會習(xí)慣和習(xí)慣法的關(guān)系;

  【考點(diǎn)分析】法律的產(chǎn)生是一個(gè)長期漸進(jìn)的由習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的漫長過程。主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面:一方面,法經(jīng)歷了從個(gè)別調(diào)整到一般調(diào)整的過程.社會關(guān)系的調(diào)整總是從個(gè)別調(diào)整再發(fā)展到一般調(diào)整.個(gè)別調(diào)整數(shù)量的增多,就需要形成一個(gè)一般的行為規(guī)則,以便對社會關(guān)系進(jìn)行調(diào)整.另一方面,法又經(jīng)歷了從自發(fā)調(diào)整到自覺調(diào)整的過程.習(xí)慣法是國家有關(guān)機(jī)關(guān)認(rèn)可的并由國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的習(xí)慣,屬于法律的正式淵源,它和習(xí)慣相比已經(jīng)有了質(zhì)的變化.因此說原始社會的習(xí)慣并不就是習(xí)慣法。故本題選錯(cuò)。

  2.非規(guī)范性法律文件也具有法律效力。

  【答案】正確。

  本題考查的知識點(diǎn)是:非規(guī)范性法律文件的效力

  【考點(diǎn)分析】國家機(jī)關(guān)制定的具有法律效力的文件,可以分為規(guī)范性法律文件和非規(guī)范性法律文件;前者針對一般的情況、一般的主體發(fā)布,可以反復(fù)適用,屬于法的范圍。后者針對特定情況,特定主體發(fā)布,并且一次性適用。規(guī)范性法律文件的實(shí)質(zhì)就是法的載體,法的具體的表現(xiàn)形式。在當(dāng)代中國法的正式淵源中提及的文件,例如:憲法.民法和行政法等都是規(guī)范性法律文件,其目的就是體現(xiàn)法的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容。而非規(guī)范法律文件主要指法院的判決書、裁定書、調(diào)節(jié)書、逮捕證等。雖然具有法律效力,但不屬于正式的法的范圍,它只是法的適用等結(jié)果,沒有普遍的約束力,但其針對特定主體、事件或場合具有具體的法律效力.

  3.法律效力的一般原則是不溯及既往。

  【答案】正確。

  本題考查的知識點(diǎn)是:法律的溯及力

  【考點(diǎn)分析】法律的溯及力又稱法的溯及既往的效力,是指新的法律頒布后,對其生效前的事件和行為是否適用的問題,如果適用,則具有溯及力;如果不適用,則不具有溯及力。法律是否具有溯及力,一般由具體的歷史條件決定并由法律本身明確規(guī)定,在不同的國家或同一國家的不同時(shí)期有不同的處理原則.在當(dāng)代中國,一般情況下,我國法律堅(jiān)持“法律不溯及既往”的原則,這一原則也是各法治國家通行的法律原則。但是,“法律不溯及既往”并非是一項(xiàng)絕對化的原則,現(xiàn)代國家立法規(guī)范,尤其在刑法中,各國采用的通例是“從舊兼從輕”原則,即新法原則上不溯及既往,不能適用它生效以前的事件和行為,應(yīng)以舊法為準(zhǔn);但新法不認(rèn)為犯罪或罪輕的,可以適用新法,即新法此時(shí)具有溯及力.我國現(xiàn)行刑法就是采用“從舊兼從輕”的原則。

  4.侵犯****的法是惡法。

  【答案】正確

  本題考查的知識點(diǎn)是:****保護(hù)以及善法與惡法的觀念

  【考點(diǎn)分析】****是人之為人所應(yīng)當(dāng)享有的的權(quán)利,人之為人是一種道德判斷,****本質(zhì)上就是一種道德權(quán)利.****為國家實(shí)定法提供一種基礎(chǔ)的應(yīng)然的判斷依據(jù),違背****的國家法是惡法,自然法學(xué)派一貫主張"惡法非法".

  5.司法人員首要的倫理規(guī)范是忠誠于法律,只服從于法律。

  【答案】正確

  本題考查的知識點(diǎn)是:司法活動的職業(yè)倫理

  【考點(diǎn)分析】司法的過程就是司法權(quán)的運(yùn)用過程,司法人員在行使司法權(quán)的過程中應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格恪守司法職業(yè)倫理規(guī)范和倫理原則.忠誠于法律,只服從法律,這是司法活動的首要職業(yè)倫理規(guī)范。具體表現(xiàn)在:(1)司法權(quán)一項(xiàng)獨(dú)立性權(quán)力,在其之上的只有法律;(2)司法權(quán)只服從法的引導(dǎo),而不接受任何命令;(3)對司法權(quán)只能實(shí)行監(jiān)督制約而不能實(shí)行領(lǐng)導(dǎo);(4)司法權(quán)只服從理性,而不服從任何權(quán)勢和情感的壓迫。

  三、簡答題

  試從法的形式特征論述法的主要特點(diǎn)。

  [答案要點(diǎn)]法的形式特征是法律本質(zhì)的外化,是法律區(qū)別于其他事物和現(xiàn)象的征象和標(biāo)志所在。法的特征是法律固有的、確定的東西,人們不能主觀臆想,只能科學(xué)地予以認(rèn)識和分析。法的基本特征主要表現(xiàn)在四個(gè)方面:

  · 調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范;

  法律通過對行為的作用來調(diào)整社會關(guān)系,法律是針對行為而設(shè)立的,它首先對行為起調(diào)控作用。對于法律來說,不通過行為調(diào)控就無法調(diào)整和控制社會關(guān)系。這是法律區(qū)別于其他社會規(guī)范的重要特征之一。例如:道德規(guī)范主要是通過思想和社會輿論控制來調(diào)整社會關(guān)系,政治規(guī)范則是通過組織控制來完成社會調(diào)整。

  · 由國家專門機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可;

  法律出自于國家,具有國家性。法律在全國范圍的實(shí)施,要求以國家名義來制定和頒布。制定和認(rèn)可是法律創(chuàng)制的兩種基本方式:制定是享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)通過一定的程序產(chǎn)生新規(guī)范的活動;認(rèn)可是國家對既存的行為規(guī)范予以確認(rèn)和承認(rèn),賦予法律效力。

  · 以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機(jī)制;

  法律的構(gòu)成要素以法律規(guī)則為主,法律規(guī)則的內(nèi)容是對法律權(quán)利和法律義務(wù)的規(guī)定。法律規(guī)則中的行為模式以授權(quán)、禁止和命令的形式規(guī)定了權(quán)利和義務(wù),法律規(guī)則中的法律后果是對權(quán)利義務(wù)的再分配。

  · 由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施。

  法律的實(shí)施由國家強(qiáng)制力為保證。國家強(qiáng)制力是指國家的軍隊(duì)、警察、法庭和監(jiān)獄等有組織的國家暴力。盡管其他社會規(guī)范也有強(qiáng)制力,但是其他社會規(guī)范的強(qiáng)制力不具有國家強(qiáng)制的性能。

  這種形式特征導(dǎo)致法律具有如下優(yōu)點(diǎn):

  1.法律具有規(guī)范性;法律具有概括性,它是一般的、概括的規(guī)范,不針對具體的人和事,可以被反復(fù)適用;法律具有效率性,作用是高效率的。法律的規(guī)范性決定了它的效率性。法律通過規(guī)范性調(diào)整,可以對一切同類主體和同類行為起作用,每個(gè)人只需根據(jù)法律而行為,不必事先經(jīng)過任何人的批準(zhǔn),因此是高效率的。

  2.法律具有普遍性。法律是國家制定和認(rèn)可的,在一國全部地域范圍內(nèi)對一切人和組織發(fā)生效力。法律的普遍性的程度不是一致的而是有差異的。

  3.法律具有利導(dǎo)性。法律通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)來分配利益,影響人們的動機(jī)和行為,進(jìn)而影響社會關(guān)系。法律的利導(dǎo)性取決于法律上的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定是雙向的。權(quán)利和義務(wù)互為范圍和界限。權(quán)利以其特有的利益導(dǎo)向和激勵機(jī)制作用于人的行為;義務(wù)則以其特有的約束機(jī)制和強(qiáng)制機(jī)制作用于人的行為。

  4.法律具有強(qiáng)制性。法律以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施。國家的強(qiáng)制力決定了法的強(qiáng)制性,強(qiáng)制性是強(qiáng)制的反映。

  5.法律具有程序性。法律的強(qiáng)制實(shí)施都是通過法定時(shí)間和法定空間上的步驟和方法而得以實(shí)現(xiàn)的,都是由專門的機(jī)關(guān)依照法定的程序進(jìn)行的。法律是強(qiáng)調(diào)程序、規(guī)定程序和實(shí)行程序的規(guī)范。