2007-2011年法律顧問《法律顧問實(shí)務(wù)》真題第四章

時(shí)間：2014-04-14 16:59:00 來源：無憂考網(wǎng) [字體：小中大]

第四章合同實(shí)務(wù)

　　一、單項(xiàng)選擇題(每題的備選項(xiàng)中，只有1個(gè)最符合題意)

　　1. 甲公司欠銀行貸款100萬元無力歸還，其母公司同意為甲公司歸還，這一法律關(guān)系為( )。(2011年)

　　A.抵銷 B. 墊付

　　C.代為清償 D. 混同

　　答案：C

　　解析：代為清償是第三人為給付的合同的一種,它是指合同當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人清償合同債務(wù)。代為清償是由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人向債權(quán)人履行義務(wù)，當(dāng)?shù)谌瞬宦男辛x務(wù)時(shí)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。第三人不是合同當(dāng)事人.代物清償是以他種給付代替原定給付的清償,債權(quán)人受領(lǐng)代物清償后,債的關(guān)系即告消滅。選項(xiàng)C正確。

　　2. 百貨公司向貿(mào)易公司訂購彩電100臺，每臺價(jià)格3000元，總貨款為30萬元，約定貿(mào)易公司12月10日前交貨，若逾期交貨，貿(mào)易公司應(yīng)支付違約金3萬元，后貿(mào)易公司未能如期交貨。關(guān)于本案的說法正確的是( )。(2011年)

　　A.貿(mào)易公司支付違約金后，不必再承擔(dān)其他民事責(zé)任

　　B.貿(mào)易公司支付違約金后，仍應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同

　　C.貿(mào)易公司繼續(xù)履行合同后，可不必支付違約金

　　D.貿(mào)易公司如無過錯(cuò)，可不必支付違約金

　　答案：B

　　解析：《合同法》第114四條規(guī)定當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。選項(xiàng)B正確。

　　3. 關(guān)于標(biāo)的物提存的說法，正確的是( )。(2011年)

　　A.標(biāo)的物提存后，損毀、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債務(wù)人承擔(dān)

　　B.標(biāo)的物提存后，債務(wù)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物

　　C.提存的費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)

　　D.提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有

　　答案：D

　　解析：《合同法》第103條規(guī)定：標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。故選項(xiàng)AC錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確;《合同法》第104條規(guī)定：債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。選項(xiàng)B錯(cuò)誤。

　　4. 甲公司與乙公司訂立貨物買賣合同，約定甲公司于8月5日前交貨，乙公司于收到貨物后10內(nèi)付款。8月1日，甲公司聽說乙公司正在申請破產(chǎn)，但無確切證據(jù)。甲公司決定終止履行合同并通知乙公司，要求其提供適當(dāng)擔(dān)保。乙公司答復(fù)上述說法純屬謠傳，拒絕提供擔(dān)保，并要求甲公司如期履行合同，甲公司堅(jiān)持要求乙公司提供擔(dān)保，否則終止合同。根據(jù)合同法，下列說法中，正確的是( )。(2011年)

　　A.甲公司可以行使不安抗辯權(quán)，有權(quán)終止履行

　　B.甲公司可以行使不安抗辯權(quán)，但應(yīng)當(dāng)取得乙公司的同意

　　C.甲公司不能行使不安抗辯權(quán)，應(yīng)當(dāng)對乙公司承擔(dān)違約責(zé)任

　　D.甲公司對乙公司不承擔(dān)違約責(zé)任

　　答案：C

　　解析：《合同法》第68條規(guī)定：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽(yù);(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任�！逗贤ā返�69條規(guī)定：當(dāng)事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。選項(xiàng)C正確。

　　5.乙公司購買甲公司5噸水泥，約定由甲公司負(fù)責(zé)運(yùn)送。甲公司法定代表人李四委托丙物流公司運(yùn)輸。丙物流公司安排本公司司機(jī)張三駕駛運(yùn)輸車輛運(yùn)送。在運(yùn)輸途中，張三因酒后駕駛將車輛開進(jìn)河中浸濕了水泥，致使乙公司未能及時(shí)收到符合約定條件的水泥，造成施工停工損失2萬元。乙公司的損失應(yīng)向( )主張賠償。(2010年)

　　A.甲公司

　　B.丙物流公司

　　C.張三

　　D.李四

　　答案：A

　　解析：乙公司與甲公司簽訂的水泥買賣合同，甲乙是該合同的雙方當(dāng)事人，因此，乙公司未按照合同約定完整地接到貨物應(yīng)向甲主張賠償。甲公司按照合同約定向乙公司履行出賣人的義務(wù)是由丙物流公司具體進(jìn)行的，丙公司未按照運(yùn)輸合同的約定及時(shí)、安全地運(yùn)送水泥，其應(yīng)當(dāng)向運(yùn)輸合同的托運(yùn)人甲公司承擔(dān)。選項(xiàng)A正確。

　　6.甲、乙兩公司采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定計(jì)算機(jī)信箱接收數(shù)據(jù)電文，要約到達(dá)受要約人的時(shí)間是( )。(2010年)

　　A.該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人指定計(jì)算機(jī)信箱的時(shí)間

　　B.收件人第一次閱讀該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間

　　C.發(fā)件人發(fā)送完畢該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間

　　D.收件人首次接收該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間

　　答案：A

　　解析：根據(jù)《合同法》第16條規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。選項(xiàng)A正確。

　　7.甲公司與乙公司于2010年6月訂立了一份合同，約定甲公司供給乙公司綠豆100噸，總價(jià)10萬元，但合同未約定綠豆的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和等級，也未封存樣品。甲公司如期發(fā)貨，乙公司收貨后，因有20噸綠豆未能銷出，便以產(chǎn)品質(zhì)量不合格為由，拒絕支付貨款。甲公司遂向人民法院起訴。關(guān)于本案合同效力的說法，正確的是( )。(2010年)

　　A.合同不具備質(zhì)量條款，合同不成立

　　B.合同不具備質(zhì)量條款，合同效力待定

　　C.合同有效，但甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

　　D.合同有效，甲不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

　　答案：D

　　解析：買賣合同的成立應(yīng)當(dāng)滿足合同中對買賣的標(biāo)的及價(jià)款進(jìn)行了約定。至于本題中買賣標(biāo)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的確定，根據(jù)《合同法》第61條規(guī)定協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。在本題合同履行過程中，乙公司接受了甲公司的發(fā)貨，并將100噸中的80噸進(jìn)行銷售，視為其以實(shí)際行動(dòng)認(rèn)可了甲公司的履行為適當(dāng)履行，包括履行標(biāo)的的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。之后，乙公司以產(chǎn)品質(zhì)量不合格為由拒絕支付貨款，屬于違約。選項(xiàng)D正確。

　　8.甲公司向乙公司購買木材，約定了交貨和付款的時(shí)間，但未說明價(jià)格，到了合同約定的付款時(shí)間，因木材價(jià)格上漲，甲公司和乙公司產(chǎn)生了爭議，難以達(dá)成一致。此時(shí)，木材的價(jià)格應(yīng)當(dāng)( )執(zhí)行。(2010年)

　　A.按照合同訂立時(shí)履行地的市場價(jià)格

　　B.按照合同履行時(shí)履行地的市場價(jià)格

　　C.按照合同訂立時(shí)訂立地的市場價(jià)格

　　D.按照合同履行時(shí)訂立地的市場價(jià)格

　　答案：A

　　解析：根據(jù)《合同法》第61條規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。第62條規(guī)定，當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：(二)價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行。選項(xiàng)A正確。

　　9.甲公司與乙公司訂立合同，規(guī)定甲公司應(yīng)于某年8月1日交貨，乙公司應(yīng)于8月7日付款。7月底，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司財(cái)產(chǎn)狀況惡化，無支付貨款能力，并有確切的證據(jù)，遂提出終止合同，但乙公司未允。基于上述因素，甲公司于8月1日未按約定交貨。依據(jù)合同法原理，有關(guān)本案的說法正確的是甲公司( )。(2009年)

　　A.有權(quán)不按合同約定交貨，除非乙公司提供了相應(yīng)的擔(dān)保

　　B.無權(quán)不按合同約定交貨，但可以要求乙公司提供相應(yīng)的擔(dān)保

　　C.應(yīng)按合同約定交貨，但可以僅先交付部分貨物

　　D.應(yīng)按合同約定交貨，如乙公司不支付貨款可追究其違約責(zé)任

　　答案：A

　　解析：根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人明確表示或以其行為表示不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。預(yù)期違約包含明示毀約和暗示毀約兩種情形。案例中描述的情形屬于暗示毀約：甲方有確切證據(jù)表明乙公司財(cái)產(chǎn)狀況惡化、無付款能力，并提出終止合同、但乙方拒不提供擔(dān)保。該情形滿足默示預(yù)期違約的構(gòu)成要件：一是一方陷人不能履行的困境或喪失履約的信用和條件，本案中乙方財(cái)務(wù)狀況惡化、無付款能力，說明其不具備履行付款約定的能力，以其行為表明無法履行合同;二是另一方當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方有上述情形，根據(jù)題中描述，甲方有確切證據(jù)表明乙方無付款能力;三是被認(rèn)為不能履約的一方未在合理的時(shí)間內(nèi)提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，該擔(dān)保應(yīng)是足以使對方相信其能夠履約的適當(dāng)擔(dān)保形式，根據(jù)題意，乙方拒絕終止合同但沒有提出相應(yīng)的擔(dān)保，因此也滿足該要件。轉(zhuǎn)自中國企業(yè)法律顧問教育網(wǎng)由此，乙方在約定的履行期限到來之前構(gòu)成預(yù)期違約。根據(jù)合同法有關(guān)規(guī)定，在預(yù)期違約時(shí)，債權(quán)人(非違約方)有權(quán)要求對方承擔(dān)違約責(zé)任，根據(jù)立法精神，可以采取解除合同、主張賠償損失以及根據(jù)情況要求繼續(xù)履行等救濟(jì)措施，同時(shí)，為了保護(hù)自己的利益，債權(quán)人還可以采取相應(yīng)的自助措施，如中止履行合同或中止履行準(zhǔn)備或簽訂替代合同滿足訂立合同的目的等。對于本案中的甲方而言，鑒于乙方預(yù)期違約，在對方提供適當(dāng)?shù)穆募s擔(dān)保之前，可以中止履行或中止履行準(zhǔn)備，即甲方有權(quán)不按合同約定交貨、除非乙公司提供相應(yīng)的擔(dān)保。而B、C、D選項(xiàng)都與此不符。選項(xiàng)A正確。

　　10.某日，甲看中了乙家中的名貴裝飾品水晶球，意欲買下。于是二人協(xié)商買賣事宜，約定價(jià)格為2000元，甲說一定給自己留著，不能賣給其他人，并當(dāng)場簽訂了協(xié)議，約定次日付款取貨。當(dāng)天晚上發(fā)生了地震，導(dǎo)致乙家中的水晶球滾落摔碎。當(dāng)次日甲帶錢取水晶球時(shí)，二人發(fā)生了爭議。乙要求甲支付2000元，理由是當(dāng)天甲走后丙想買下來，但是乙考慮到甲，就沒有賣給丙。有關(guān)本案說法正確的是( )。(2009年)

　　A.甲應(yīng)支付2000元

　　B.甲不應(yīng)支付

　　C.甲乙共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)

　　D.乙不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)

　　答案：B

　　解析：本案中甲乙雙方就水晶球的買賣達(dá)成協(xié)議，并約定次日履行合約、付款取貨。但在履約之前，因不可抗力(地震)導(dǎo)致標(biāo)的物滅失，賣方(乙方)無法履行，由此要判斷甲方是否還有付款義務(wù)以及由誰來承擔(dān)相關(guān)滅失風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，在買賣合同中，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，標(biāo)的物的毀損和滅失風(fēng)險(xiǎn)在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后才由買受人承擔(dān)。在本案中，水晶球在交付之前因地震毀壞，因此相關(guān)的滅失風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由出賣人乙方承擔(dān)，乙方因無法履行交付義務(wù)，甲方可行使同時(shí)履行抗辯權(quán)、不支付貨款。至于乙方提到曾有第三人愿意購買該水晶球，但因與甲方有約在先而沒有賣給第三方，這只是表明乙方的履約誠意和信守諾言，不能改變標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的法定規(guī)則，因此乙只能訴諸保險(xiǎn)或其他救濟(jì)，而甲方則不承擔(dān)付款義務(wù)。根據(jù)以上分析，B(甲不應(yīng)支付價(jià)款)是正確選項(xiàng)，A(甲應(yīng)支付2000元)和C(甲乙共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn))、D(乙不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn))都是錯(cuò)誤的。
　　11.甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元，期限2年。丙履行5個(gè)月后，以自己并不對甲負(fù)有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔(dān)違約責(zé)任。法院應(yīng)判決( )。(2009年)

　　A.乙承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.丙承擔(dān)違約責(zé)任

　　C.乙、丙連帶承擔(dān)違約責(zé)任

　　D.乙、丙分擔(dān)違約責(zé)任

　　答案：A

　　解析：甲是債權(quán)人，乙是債務(wù)人，同時(shí)約定由丙代替乙向甲償還債務(wù)，在履行過程中，丙拒絕繼續(xù)履行，應(yīng)由誰來承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，在滿足一定條件的前提下，第三人可以代替?zhèn)鶆?wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)。相關(guān)前提是，一是根據(jù)合同性質(zhì)，可以由第三人代為履行，也就是不具有人身屬性或需要特定技能或技術(shù)或因特別信任關(guān)系產(chǎn)生的債務(wù)，都可以代為履行;二是代為履行有事先約定，債權(quán)人認(rèn)可;三是第三人有為債務(wù)人代為清償?shù)囊馑�。根�?jù)案情描述，本案債務(wù)屬于一般金錢之債，各方之間有約定、并且丙已經(jīng)代為清償了5個(gè)月的債務(wù)，符合“代為履行”的構(gòu)成要件。由此，該履行產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，如果第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，則應(yīng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，也就是本案中由乙向甲承擔(dān)違約責(zé)任。該規(guī)定主要是基于合同的“相對性”原理，即合同的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任只能存續(xù)于當(dāng)事人之間，第三人代替履行成為履行主體，并不表示第三人因此成為合同一方當(dāng)事人，因此如果第三人出現(xiàn)違約情況，則違約責(zé)任應(yīng)由合同當(dāng)事人即原債務(wù)人來承擔(dān)。因此，正確答案應(yīng)為A(由乙承擔(dān)違約責(zé)任)，其他選項(xiàng)都是錯(cuò)誤的。

　　12.甲公司、乙公司簽訂一化工原料買賣合同，雙方約定：甲公司賣給乙公司l000公斤化工原料，單價(jià)為0.6形公斤、雙方對履行順序未作約定。甲公司已向乙公司供應(yīng)了500公斤化工原料，現(xiàn)向乙公司提出付款請求，則乙公司( )。(2009年)

　　A.不可以主張同時(shí)履行抗辯權(quán)，須給付全部價(jià)款

　　B.就已給付的500公斤化工原料的價(jià)款不得主張同時(shí)履行抗辯權(quán)，就未給付部分則可以

　　C.可以就全部價(jià)款主張同時(shí)履行抗辯權(quán)

　　D.可以主張甲公司履行不完全，從而解除合同

　　答案：B

　　解析：甲乙兩公司未就買賣合同中的雙方義務(wù)(甲方交付貨物、乙方支付價(jià)款)的履行順序予以約定，而甲方已部分履行合同、并要求乙方支付貨款，要判斷的是乙公司是否還享有同時(shí)履行抗辯權(quán)及其范圍。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行;一方在另一方履行其義務(wù)之前，有權(quán)拒絕另一方的履行要求。根據(jù)該規(guī)定和合同法的平等原則，同時(shí)履行抗辯權(quán)只能針對對方未履行的部分，而不能針對對方全部合同義務(wù)，具體到本案中，乙方只能就甲方尚未交付的500公斤原料行使不付款的同時(shí)履行抗辯權(quán)，而對于已經(jīng)交付的部分，不再享有同時(shí)履行抗辯權(quán)，而應(yīng)該根據(jù)甲方要求及時(shí)付款。由此，正確選項(xiàng)應(yīng)是B，A和C都與此相悖，而D選項(xiàng)(主張甲公司履行不完全、可解除合同)，在本案中沒有事實(shí)和法律依據(jù)，如針對部分履行而主張解除合同，應(yīng)當(dāng)是債權(quán)人能證明部分履行構(gòu)成了根本違約，導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)，否則一般不會就部分履行主張解除合同。

　　13.甲公司與乙公司于2006年4月10 日達(dá)成了買賣10套電力設(shè)備的合同，約定5月甲公司發(fā)貨。4月23日雙方簽字，4月25 日甲方蓋章，4月28日乙方蓋章。甲公司與乙公司的買賣合同成立時(shí)間為( )。(2009年)

　　A.2006年4月10日

　　B.2006年4月23日

　　C.2006年4月25日

　　D.2006年4月28日

　　答案：A

　　解析：根據(jù)《合同法》合同的成立包括雙方當(dāng)事人和意思表示一致兩大要素。在本案中，甲乙兩公司在4月10日已經(jīng)就買賣電力設(shè)備的合意達(dá)成一致，此時(shí)合同視為成立。但是成立并非意味著生效，因?yàn)樯且环N法律價(jià)值判斷，不同于合同生效的事實(shí)判斷，還需要滿足：(1)主體合格;(2)意思表示真實(shí)有效;(3)行為不違反法律和社會公益;(4)形式符合法律規(guī)定等實(shí)質(zhì)條件。其中，“形式合法”主要是指合同法規(guī)定的“法律、行政法規(guī)定采用書面形式或當(dāng)事人約定采用書面形式的.應(yīng)當(dāng)采用書面形式”以及某些合同需要經(jīng)過審批、備案或登記后才能生效。在本案中，由于甲乙公司約定合同采用書面形式，因此合同正式生效應(yīng)該是書面合同簽訂和加蓋印章之后(假定其他三個(gè)生效條件也都滿足);但是在雙方意思表示一致時(shí)，合同就已經(jīng)成立。選項(xiàng)A正確。

　　14.甲公司于3月5日以傳真方式向乙公司求購一臺電腦，要求立即回復(fù)。乙公司當(dāng)日回復(fù)收到傳真。4月1日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報(bào)價(jià)于4月5日簽訂合同書。4月3日，甲公司前往簽約，乙公司要求加價(jià)，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。對此，下列說法正確的是( )。(2009年)

　　A.買賣合同于3月5日成立

　　B.買賣合同于4月1日成立

　　C.買賣合同于4月3日成立

　　D.甲公司有權(quán)要求乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任

　　答案：B

　　解析：合同法規(guī)定，合同的訂立采取要約、承諾的方式。要約是希望和他人訂立合同的意思表示，而承諾則是接受要約、愿意受要約約束的意思表示，無論是要約還是承諾都是嚴(yán)肅的法律行為，會產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。一旦做出承諾，不得隨意反悔，承諾一旦生效，合同就告成立。在本案中，甲公司于3月5日發(fā)出的向乙公司求購一臺電腦(標(biāo)明標(biāo)的、數(shù)量及其價(jià)格)，應(yīng)該視為有效的要約，該要約未被撤回或撤銷，對甲方構(gòu)成有效的法律約束;當(dāng)日乙公司回復(fù)收到傳真，只是一種收到要約的確認(rèn)，并沒有反向作出接受該要約的承諾，因此當(dāng)日合同并沒有訂立;4月l 日，甲公司催問、乙公司表示同意按照甲公司報(bào)價(jià)隨后簽訂合同，該意思表示構(gòu)成有效的承諾，因?yàn)樗砻饕夜驹敢馐芗坠镜囊s的約束，沒有提出反要約，并且隨后該承諾沒有被依法撤回或撤銷，據(jù)此，應(yīng)得出結(jié)論，雙方合同的成立日就是4月1日。4月3日，乙公司反悔要求加價(jià)、并未能如期在4月5日簽約，延誤了合同的及時(shí)生效，但不能改變合同已成立的事實(shí)。在這種情況下，甲方有權(quán)要求乙方簽訂書面合同，使得未生效合同及時(shí)滿足特定形式要求。據(jù)此，B(買賣合同于4月1日成立)是正確選項(xiàng)，而AC都與之矛盾，此外，D選項(xiàng)(甲有權(quán)要求乙承擔(dān)締約過失責(zé)任)也不成立，因?yàn)榫喖s過失責(zé)任發(fā)生的基礎(chǔ)是當(dāng)事人違反了(保密、通知、協(xié)作等)先合同義務(wù)，導(dǎo)致合同不成立、被撤銷或宣告無效，從而使他方受到損害，則有過失的一方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任，本案中乙方并非違反先合同義務(wù)、也沒有導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷，甲方損害的事實(shí)基礎(chǔ)也不足，因此追究締約過失責(zé)任不能成立。

　　15.甲公司擬在與乙公司簽訂的購銷合同中約定免責(zé)條款。根據(jù)我國合同法對免責(zé)條款的規(guī)定，以下表述正確的是( )。(2009年)

　　A.如果合同中有免責(zé)條款，此條款應(yīng)有效

　　B.允許以默示方式作出

　　C.允許法官推定存在

　　D.免責(zé)條款的提出必須是明示的

　　答案：D

　　解析：免責(zé)條款是指當(dāng)事人在合同中約定的，排除或限制其未來責(zé)任的條款。免責(zé)條款具有以下特征：第一，免責(zé)條款具有約定性。免責(zé)條款是當(dāng)事人約定的，只有免責(zé)條款已經(jīng)成為合同的組成部分，才能具有免責(zé)的效力。任何企圖援引免責(zé)條款的當(dāng)事人，必須證明該條款已經(jīng)構(gòu)成合同的一部分。第二，免責(zé)條款具有預(yù)先性。只有在責(zé)任發(fā)生前由當(dāng)事人約定免責(zé)條款，才能導(dǎo)致當(dāng)事人的責(zé)任的減輕或免除。如果在責(zé)任產(chǎn)生之后，當(dāng)事人之間通過和解協(xié)議而減輕或免除責(zé)任，則與免責(zé)條款是有本質(zhì)區(qū)別的。第三，免責(zé)條款具有明示性。免責(zé)條款必須以明示的方式提出，不允許以默示方式做出，也不允許法官推定免責(zé)條款的存在。第四，免責(zé)條款具有免責(zé)性。排除或限制當(dāng)事人未來的責(zé)任，是免責(zé)條款的重要功能，因此它具有免責(zé)性。根據(jù)免責(zé)條款限制或排除責(zé)任的程序，它可以分為兩類：一是限制責(zé)任條款，即限制當(dāng)事人責(zé)任的條款;二是免除責(zé)任條款，即免除當(dāng)事人的責(zé)任。由于免責(zé)條款限制或免除了當(dāng)事人一方的責(zé)任，所以，為保護(hù)對方當(dāng)事人的利益，法律對于免責(zé)條款有嚴(yán)格限制，比如我國《合同法》第53條規(guī)定，以下兩種情況下免責(zé)條款無效：一是造成對方人身傷害的;二是因故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。因此，正確答案為D。

　　16.甲公司向乙公司購買一批布料，雙方在合同中規(guī)定了履行El期。乙公司欲提前履行合同。根據(jù)我國合同法對提前履行的規(guī)定，以下表述正確的是( )。(2008年)

　　A.債權(quán)人對提前履行均有拒絕權(quán)

　　B.債權(quán)人的接受行為即表示認(rèn)可債務(wù)人的提前履行

　　C.事后不可主張債務(wù)人未適當(dāng)履行合同債務(wù)

　　D.法律規(guī)定了債務(wù)人無條件的提前履行權(quán)

　　答案：B

　　解析：提前履行，是指債務(wù)人在合同約定的債務(wù)履行期限屆滿之前履行債務(wù)的行為。由于世界各國的合同法幾乎都主張當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同的規(guī)定履行合同債務(wù)，因此對任何不符合合同規(guī)定的履行行為都會被視為違約行為，然而提前履行合同作為一種特殊的不適當(dāng)履行合同的行為，法律仍然給予其特殊的對待措施，我國《合同法》第71條對提前履行做出了相關(guān)規(guī)定，確立了提前履行之規(guī)則，其具體內(nèi)容為：債權(quán)人具有提前履行拒絕權(quán)。由于提前履行通常被視為不適當(dāng)履行，所以我國合同法規(guī)定了債權(quán)人的提前履行拒絕權(quán)。提前履行拒絕權(quán)是指債權(quán)人針對債務(wù)人的提前履行請求的否認(rèn)并有權(quán)拒絕接收其給付的行為。債務(wù)人的提前履行權(quán)。雖然債權(quán)人拒絕提前履行權(quán)原則上法律許可存在，但為了維護(hù)合同的均衡機(jī)制，同時(shí)照顧到實(shí)務(wù)中并不是所有的提前履行都會影響債權(quán)人的利益，更何況債務(wù)人的提前履行有時(shí)可以為債權(quán)人帶來期限利益，所以法律同時(shí)規(guī)定了債務(wù)人有條件的提前履行權(quán)，即如果提前履行不影響債權(quán)人的利益，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)接受債務(wù)人的提前履行。從法理的角度看，債權(quán)人的接受行為即表示認(rèn)可債務(wù)人的提前履行，事后不可主張債務(wù)人未適當(dāng)履行合同債務(wù)。提前履行給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。這種額外費(fèi)用是否屬于債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任的方式在法律上并未明確。從法律不加區(qū)別的規(guī)定看，應(yīng)當(dāng)不具有違約責(zé)任承擔(dān)方式的性質(zhì)。選項(xiàng)B正確。

　　17.火車運(yùn)行途中，車廂內(nèi)燈管突然爆裂，擊傷旅客張某左眼，張某有權(quán)請求承運(yùn)人承擔(dān)的責(zé)任是( )。(2008年)

　　A.違約責(zé)任

　　B.侵權(quán)責(zé)任

　　C.違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任

　　D.違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任

　　答案：C

　　解析：旅客和火車運(yùn)輸企業(yè)直接是運(yùn)輸合同關(guān)系，運(yùn)輸企業(yè)沒有安全運(yùn)送旅客，具有違約行為，同時(shí)，旅客受傷也是侵權(quán)行為。根據(jù)我國法律規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律請求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所以，張某可以請求承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任。選項(xiàng)C正確。

　　18.甲貿(mào)易市場與乙公司簽訂合同，約定由乙公司以支援市場建設(shè)為由向甲貿(mào)易市場捐贈2000萬元，甲貿(mào)易市場將一棟大樓作價(jià)4000萬元出售給乙公司。但該大樓實(shí)際價(jià)值6000萬元，按照該合同，雙方向國家少繳納土地增值稅等稅費(fèi)達(dá)數(shù)百萬元。甲、乙之間的合同( )。(2008年)

　　A.有效 B.無效

　　C.可撤銷 D.效力待定

　　答案：B

　　解析：根據(jù)《合同法》的規(guī)定，一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，或者雙方惡意串通損害他人或國家利益以及合同內(nèi)容有悖于公序良俗，合同無效。選項(xiàng)B正確。

　　19.甲向乙訂購l0萬元貨物。雙方為此簽訂定金合同，約定甲預(yù)先向乙支付定金3萬元。合同訂立后，乙只收到甲支付的l萬元定金。因此，該定金合同( )。(2008年)

　　A.不成立，因?yàn)閷?shí)際繳付的定金少于約定數(shù)額

　　B.不生效，因?yàn)閷?shí)際繳付的定金少于約定數(shù)額

　　C.無效，因?yàn)榧s定的定金數(shù)額超過合同標(biāo)的額的20% .

　　D.變更，因?yàn)閷?shí)際繳付的定金少于約定數(shù)額

　　答案：D

　　解析:《擔(dān)保法》第119條　實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。第121條　當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。因此，選項(xiàng)D正確。

　　20.乙公司得知甲公司正在就某合同項(xiàng)目與丙公司談判，乙公司本來并不需要這個(gè)合同項(xiàng)目，但為排擠甲公司，就向丙公司提出了更好的條件。甲公司退出后，乙公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。乙公司的行為應(yīng)定性為( )。(2007年)

　　A.欺詐

　　B.以合法形式掩蓋非法目的

　　C.惡意磋商

　　D.正常的商業(yè)競爭

　　答案：C

　　解析：締約過失責(zé)任作為一種責(zé)任形態(tài)存在，必須以先合同義務(wù)的存在及違反作為前提。所謂先合同義務(wù)，是指在訂立合同的過程中合同成立之前，所發(fā)生的由締約雙方當(dāng)事人承擔(dān)的義務(wù)，即根據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的通知、協(xié)力、照顧、保護(hù)、忠實(shí)等注意義務(wù)。先合同義務(wù)是當(dāng)事人之間由沒有任何關(guān)系逐步變成具有特殊關(guān)系的過程中，隨著當(dāng)事人之間的接觸及信用關(guān)系的增強(qiáng)在合同有效成立之前逐步產(chǎn)生的，先合同義務(wù)實(shí)際上也是對當(dāng)事人之間信用的一種確認(rèn)和保護(hù)。本案中的乙公司屬于故意違反誠信義務(wù)進(jìn)行惡意談判，已經(jīng)超越了締約過失責(zé)任，屬于惡意磋商。選項(xiàng)C正確。
　　二、多項(xiàng)選擇題(每題的備選項(xiàng)中，有2個(gè)或2個(gè)以上符合題意，至少有1個(gè)錯(cuò)項(xiàng)。錯(cuò)選，本題不得分;少選，所選的每個(gè)選項(xiàng)得0.5分)

　　1.甲公司與乙公司簽訂了購銷合同，在合同中約定采用代辦托運(yùn)方式送貨，但未約定交貨地點(diǎn)，根據(jù)我國法律，不屬于合同履行地的是( )。(2011年)

　　A.貨物實(shí)際送達(dá)地 B.貨物發(fā)運(yùn)地

　　C.合同簽訂地 D.提貨地

　　答案：AD

　　解析：購銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中對交貨地點(diǎn)有約定的，以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地;沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地;采用送貨方式的，以貨物送達(dá)地為合同履行地;采用自提方式的，以提貨地為合同履行地;代辦托運(yùn)或按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發(fā)運(yùn)地為合同履行地。選項(xiàng)AD正確。

　　2.甲公司與乙公司經(jīng)協(xié)商達(dá)成買賣合同，雙方均未加蓋公章或簽字，不久甲公司交貨，乙公司收貨后付款。一星期后，乙公司在使用中發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量不符合合同約定，遂訴至法院，根據(jù)合同法，下列說法中，錯(cuò)誤的是( )。(2011年)

　　A.合同無效.已履行部分雙方返還

　　B.合同無效，但已履行部分雙方不再返還

　　C.合同未成立，已履行部分雙方相互返還

　　D.合同已成立，甲公司承擔(dān)違約責(zé)任

　　答案：ABC

　　解析：根據(jù)《合同法》第36條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立�！钡�37條規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立�！边x項(xiàng)ABC錯(cuò)誤，當(dāng)選。

　　3.甲公司與乙公司欲解除雙方的買賣鋼材的合同。關(guān)于該合同協(xié)議解除的說法，正確的是( )。(2011年)P176

　　A.當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同

　　B.當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同

　　C.解除合同的協(xié)議不必符合合同的一般要件

　　D.合同一方通知另一方解除合同，合同解除生效

　　答案：AB

　　解析：合同的解除，是合同有效成立后，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同關(guān)系歸于消滅的行為。合同解除是指在合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨��！逗贤ā返?3條規(guī)定：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。故選項(xiàng)AB正確，CD錯(cuò)誤。

　　4.甲公司與乙公司在倉儲合同中訂立的下列免責(zé)條款，屬于無效的是( )。P176

　　A.因故意造成對方人身損害免責(zé) B.因一般過失造成對方人身損害免責(zé)

　　C.因故意造成對方財(cái)產(chǎn)損失免責(zé) D.因一般過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失免責(zé)

　　答案：ABC

　　解析：根據(jù)《合同法》第53條規(guī)定：合同中的下列免責(zé)條款無效：(一)造成對方人身傷害的;(二)因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。故選項(xiàng)ABC當(dāng)選。

　　5.甲公司與乙公司簽訂合同后，乙公司違約，但甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同。下列情況中，人民法院對甲公司的請求應(yīng)不予支持的是( )。(2010年)

　　A.乙所負(fù)債務(wù)為非金錢債務(wù)

　　B.債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行

　　C.乙繼續(xù)履行費(fèi)用過高

　　D.乙已支付違約金

　　答案：BC

　　解析：根據(jù)《合同法》第ll0條的規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(一)法律上或者事實(shí)上不能履行;(二)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高;(三)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行�！边x項(xiàng)BC正確。

　　6.根據(jù)我國合同法，旅客運(yùn)輸過程中發(fā)生的下列旅客傷亡事件中，應(yīng)由承運(yùn)人承擔(dān)賠償責(zé)任的是( )。(2010年)

　　A.甲旅客被乙旅客因精神病發(fā)作而刺傷

　　B.張某因自身健康原因突發(fā)心臟病死亡

　　C.李某因失戀在行車途中吞服安眠藥過量致死

　　D.免票旅客王某在行車途中因急剎車受傷

　　答案：AD

　　解析：《合同法》第302條規(guī)定，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘的無票旅客。可以排除BC選項(xiàng)，因此，選項(xiàng)AD正確。

　　7.甲公司在與乙公司簽訂一份大米買賣合同后，將其全部權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙公司。下列說法中，正確的是( )。(2010年)

　　A.甲須經(jīng)乙公司同意方可轉(zhuǎn)讓其全部權(quán)利義務(wù)

　　B.甲通知乙公司即可轉(zhuǎn)讓其全部權(quán)利義務(wù)

　　C.即使轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，甲公司對乙公司仍須承擔(dān)責(zé)任

　　D.如果轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，丙公司有權(quán)主張甲公司對乙公司的抗辯

　　答案：AD

　　解析：《合同法》第88條規(guī)定，當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。第85條規(guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對債權(quán)人的抗辯。選項(xiàng)AD正確。

　　8.乙公司欲購甲公司生產(chǎn)的一種電動(dòng)自行車，雙方達(dá)成購買協(xié)議，并將樣品封存，且對樣品質(zhì)量作了說明。關(guān)于電動(dòng)自行車質(zhì)量的說法，正確的是( )。(2010年)

　　A.甲公司交付的電動(dòng)自行車須與樣品及說明的質(zhì)量相同

　　B.甲公司交付的電動(dòng)自行車符合通常標(biāo)準(zhǔn)即可，樣品僅起參考作用

　　C.甲公司交付的電動(dòng)自行車要符合同種電動(dòng)車的通常質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

　　D.若該樣品質(zhì)量存在隱蔽瑕疵，盡管甲公司交付的電動(dòng)自行車與樣品相同，甲公司也應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

　　答案：ACD

　　解析：《合同法》第168條規(guī)定，憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對樣品質(zhì)量予以說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。第l69條規(guī)定，憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵，的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。選項(xiàng)ACD正確。

　　9.根據(jù)我國合同法的規(guī)定、會導(dǎo)致合同的權(quán)利義務(wù)終止的情形有( )。(2009年)

　　A.債務(wù)人甲公司歸還了欠乙公司的9萬元

　　B.甲欠自己弟弟乙5萬元，不久后乙因病去世，甲是乙的合法繼承人

　　C.甲公司免除了乙公司所欠的3萬元借款

　　D.甲償還欠乙的兩輛摩托車，但乙在外地出差無法接受，于是甲將摩托車放在乙的樓下，結(jié)果摩托車被盜

　　答案：ABC

　　解析：根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)終止的原因包括：(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;(2)合同解除;(3)債務(wù)相互抵銷;(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;(5)債務(wù)人免除債務(wù);(6)債權(quán)債務(wù)同歸于一人;(7)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其他情形。對照上述規(guī)定，分別分析各選項(xiàng)：A(甲公司歸還了欠乙公司的9萬元)，屬于第1種情形，即債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;B屬于債權(quán)債務(wù)屬于一人(即“混同”)，甲作為債務(wù)人、同時(shí)繼承了弟弟乙的債權(quán)，因此合同權(quán)益也隨之終止;C屬于債務(wù)人免除債務(wù);D因?yàn)椴环戏ǘㄌ岽嬉?guī)定，因此不構(gòu)成提存，不能免除其繼續(xù)履行債務(wù)的義務(wù)。綜上，選項(xiàng)ABC正確。

　　10.甲建筑公司與乙娛樂城簽訂了一份建設(shè)工程合同，由甲建筑公司為乙娛樂城承建家屬樓一棟，包工包料，工程總造價(jià)2500萬元。工程如期竣工后，娛樂城因經(jīng)營虧損無力支付工程款，依照我國合同法的規(guī)定，甲公司可以選擇實(shí)現(xiàn)自己債權(quán)的方式有( )。(2009年)

　　A.催告乙娛樂城在合理的期限內(nèi)支付價(jià)款

　　B.如果逾期仍不支付，可以申請人民法院拍賣該家屬樓

　　C.將所承建的家屬樓留置

　　D.建筑公司只能對該樓賣得的價(jià)款與娛樂城的其他債權(quán)人按照比例分配

　　答案：AB

　　解析：根據(jù)我國《合同法》第286條的有關(guān)規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償�！睋�(jù)此，A(催告娛樂城在合理的期限內(nèi)支付價(jià)款)，符合法律規(guī)定;B(如果發(fā)包方逾期還未支付，可以選擇申請人民法院拍賣該工程)也符合要求;C(留置家屬樓)于法無據(jù)，因?yàn)閾?dān)保法上的留置權(quán)只針對加工、保管等合同中的動(dòng)產(chǎn)標(biāo)的而言;D(建筑公司只能就工程拍賣款與發(fā)包人的其他債權(quán)人按比例分配)，也不符合規(guī)定，因?yàn)榉梢?guī)定“建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款可以優(yōu)先受償”。綜上，選項(xiàng)AB正確。
　　11.根據(jù)我國合同法的規(guī)定，要約失效的情形包括( )。(2009年)

　　A.拒絕要約的通知到達(dá)要約人

　　B.承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾

　　C.要約人依法撤回要約

　　D.受要約人對要約的內(nèi)容作出變更

　　答案：AB

　　解析：要約的失效，是指要約喪失法律效力，要約人與受要約人均不再受其約束。根據(jù)合同法的規(guī)定，要約失效有如下幾種情形：(1)拒絕要約的通知到達(dá)要約人。(2)要約人依法撤銷要約。請注意撤回要約和撤銷要約是兩個(gè)概念，要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，而要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后;要約的撤回是使一個(gè)未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，要約的撤銷是使一個(gè)已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力;要約撤回的通知只要在要約到達(dá)之前或與要約同時(shí)到達(dá)就發(fā)生效力，而要約撤銷的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，不一定發(fā)生效力。在法律規(guī)定的特別情形下，要約是不得撤銷的。(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。要約中確定了承諾期限的，表明要約人規(guī)定了要約發(fā)生法律效力的期限，超過這個(gè)期限不承諾，要約的效力當(dāng)然歸于消滅。(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。受要約人對一項(xiàng)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更，為反要約。提出反要約就是對要約的拒絕，使要約失去效力。所謂對要約內(nèi)容的“實(shí)質(zhì)性變更”，是指對有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，除此之外如不影響合同履行的包裝方式調(diào)整不視為實(shí)質(zhì)性變更。據(jù)此，A(拒絕要約的通知到達(dá)要約人)符合題意;B(承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾)也符合題意;C(要約人依法撤回要約)不符合要求，應(yīng)該是“撤銷”要約，因?yàn)槌坊氐哪康氖遣皇挂s生效，而撤銷的目的是使已生效要約失效，是兩個(gè)概念;D(受要約人對要約的內(nèi)容作出變更)，不符合題意，應(yīng)該是對要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。請注意本題的文字表述和陷阱。

　　12.甲銀行與乙企業(yè)簽訂了一份借款合同。合同簽訂以后，甲銀行依約發(fā)放了部分貸款，而乙企業(yè)未按照約定用途使用借款。甲銀行可以行使的權(quán)利有( )。(2008年)

　　A.停止發(fā)放后續(xù)貸款

　　B.提前收回已發(fā)放的貸款

　　C.解除借款合同

　　D.對乙企業(yè)進(jìn)行罰款

　　答案：ABC

　　解析：根據(jù)《合同法》第l07條的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。第108條規(guī)定，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。選項(xiàng)ABC正確。

　　13.甲公司向乙自行車公司發(fā)函稱：“我公司欲購買貴公司生產(chǎn)的天馬牌28式自行車100輛，單價(jià)l000元/輛，貨到付款�！钡诙煲易孕熊嚬炯聪蚣坠景l(fā)出貨物。對此，下列表述中錯(cuò)誤的有( )。(2008年)

　　A.甲公司發(fā)函的行為是要約邀請

　　B.乙公司發(fā)貨的行為不構(gòu)成承諾，因?yàn)槌兄Z須以通知的方式發(fā)出

　　C.乙公司發(fā)貨的行為構(gòu)成承諾，貨物到達(dá)甲公司同時(shí)承諾生效

　　D.乙公司發(fā)貨的行為構(gòu)成承諾，貨物發(fā)出時(shí)承諾生效

　　答案：ABC

　　解析：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(1)內(nèi)容具體確定;(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。因此，甲公司行為屬于要約。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。甲公司在要約中提出“貨到付款”，因此，乙公司的行為屬于要約。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。選項(xiàng)ABC正確。

　　14.甲公司委托乙服裝廠加工500套工服，材料由乙服裝廠采購。甲公司提供樣品并在取貨時(shí)付款。乙服裝廠自己加工了400套，其余l(xiāng)00套私自委托丙服裝廠加工。甲公司按約取貨時(shí)，發(fā)現(xiàn)丙服裝廠加工的100套工服不符合樣品要求，為此引起糾紛。對此，甲公司有權(quán)( )。(2008年)

　　A.要求乙服裝廠承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.要求丙服裝廠承擔(dān)違約責(zé)任

　　C.拒絕支付丙服裝廠加工的l00套工服的貨款

　　D.要求乙服裝廠重新加工100套工服

　　答案：ACD

　　解析：因合同雙方是甲公司和乙服裝廠，因此，甲公司可以要求乙服裝廠承擔(dān)違約責(zé)任。由于乙服裝廠沒有按照約定履行合同，所以，甲公司可以拒絕支付該100套服務(wù)的貨款，同時(shí)，可以要求乙服裝廠重新加工。選項(xiàng)ACD正確。

　　15.根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人可以解除合同的情形包括( )。(2008年)

　　A.不可抗力

　　B.在期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)

　　C.當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行

　　D.當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違法行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的

　　答案：BCD

　　解析：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(5)法律規(guī)定的其他情形。選項(xiàng)BCD正確。

　　16.甲公司與乙希望小學(xué)簽訂贈與合同，決定捐贈給該小學(xué)價(jià)值20萬元的電腦，且辦理了公證手續(xù)。后因甲公司法定代表人更換，甲公司不愿意履行該合同而引發(fā)爭議。下列關(guān)于該贈與合同效力的表述正確的有( )。(2008年)

　　A.該贈與合同尚未生效，因贈與合同為實(shí)踐性合同

　　B.該贈與合同已經(jīng)生效

　　C.乙希望小學(xué)有權(quán)請求甲公司履行合同

　　D.甲公司享有任意撤銷權(quán)，故可不履行合同

　　答案：BC

　　解析：贈與合同是贈與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用上述規(guī)定。選項(xiàng)BC正確。

　　17.承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。對支付期限沒有約定或者約定不明確，根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，以下表述正確的有( )。(2008年)

　　A.租賃期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付

　　B.租賃期間一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時(shí)支付

　　C.剩余期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付

　　D.剩余期間不滿半年的，應(yīng)當(dāng)按月支付

　　答案：ABC

　　解析：根據(jù)《合同法》規(guī)定，承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。對支付期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定，租賃期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付;租賃期間一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時(shí)支付，剩余期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付。選項(xiàng)ABC正確。

　　18.2006年3月，乙公司與甲公司簽訂了一份買賣合同。合同約定，乙公司應(yīng)在當(dāng)年5月底供應(yīng)甲公司50臺電視，甲公司在驗(yàn)收合格后l0日內(nèi)付款。同年4月，乙公司被丙公司兼并，并辦理了注銷登記。同年5月底，甲公司按照原合同約定來乙公司提貨，方得知上述事實(shí)，于是找到丙公司，要求丙公司履行合同。丙公司以合同系乙公司所簽，與己無關(guān)為由加以拒絕。甲公司遂以丙公司為被告訴至法院。對此，下列說法正確的是( )。(2007年)

　　A.丙公司兼并乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)乙公司的債權(quán)債務(wù)

　　B.丙公司可以不承擔(dān)乙公司的債權(quán)債務(wù)

　　C.丙公司應(yīng)按照乙公司與甲公司之間的約定向甲公司交付貨物

　　D.甲公司應(yīng)按照乙公司與甲公司之間的約定向丙公司交付貨款

　　答案：ACD

　　解析：當(dāng)事人一方發(fā)生變更主要包括合同主體的變更和合同主體內(nèi)部法定代表人等的變更兩種情況，有不同的履行規(guī)則，具體情況如下：(1)債權(quán)人分立、合并或者變更住所，沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。債權(quán)人分立是指作為債權(quán)人的組織依法分成兩個(gè)或兩個(gè)以上的獨(dú)立的組織，原來的組織可以存在(存續(xù)分立)，也可以消滅(新設(shè)分立)。債權(quán)人合并是指作為債權(quán)人的組織與其他組織結(jié)合成一個(gè)組織，原來的組織可以存在(吸收合并)，也可以消滅(新設(shè)合并)。債權(quán)人發(fā)生分立、合并或變更住所事項(xiàng)，都會給債務(wù)人履行合同義務(wù)帶來困難，因此債權(quán)人應(yīng)履行及時(shí)通知債務(wù)人的義務(wù)。如果債權(quán)人沒有通知債務(wù)人，債務(wù)人可暫時(shí)中止履行自己的債務(wù)或直接將合同的標(biāo)的物提存，債務(wù)人依法提存后，即發(fā)生消滅債務(wù)的后果。(2)合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。合同是合同主體即合同當(dāng)事人之間的協(xié)議，因此，如果只是當(dāng)事人的姓名或名稱改變或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)，都不是合同主體的實(shí)質(zhì)性改變，合同主體即當(dāng)事人自然無理由以上述情況的變化來拒絕合同義務(wù)的履行。正確答案為ACD。

　　19.乙公司擅自對甲公司借給其使用的一臺機(jī)器轉(zhuǎn)讓給丙公司。對此，下列說法正確的是( )。(2007年)

　　A.若乙公司以自己的名義將機(jī)器轉(zhuǎn)讓給丙公司，乙公司、丙公司之間的合同屬于效力待定的合同

　　B.若乙公司以甲公司的名義將機(jī)器轉(zhuǎn)讓給丙公司，乙公司的行為屬于無權(quán)代理行為

　　C.丙公司可因善意取得而取得該機(jī)器的所有權(quán)

　　D.丙公司不能取得該機(jī)器的所有權(quán)

　　答案：ABC

　　解析：效力待定合同是指欠缺有效要件，能否發(fā)生法律效力尚未確定，有待有權(quán)人追認(rèn)或拒絕來確定是否有效的合同。效力待定合同的特征是：第一，合同雖已成立，但欠缺有效要件——當(dāng)事人具有締約能力的要件，合同效力不確定，既非無效，也非有效。第二，合同效力的確定取決于有權(quán)人的行為。有權(quán)人予以追認(rèn)，則合同發(fā)生效力;有權(quán)人不予追認(rèn)或拒絕的，則合同歸于無效。效力待定合同的種類包括：(1)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同。限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同屬于效力待定的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)，方可具有法律效力。相對人可以催告法定代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人可以拒絕追認(rèn)或不予表示。不予表示的，視為拒絕追認(rèn)。在法定代理人追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷合同的權(quán)利，但撤銷應(yīng)以通知的方式做出。限制民事行為能力人訂立的純獲利的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)，直接發(fā)生法律效力。 (2)無權(quán)代理人訂立的合同。無權(quán)代理人訂立的合同包括：行為人沒有代理權(quán)而以他人名義訂立的合同;行為人超越代理權(quán)而以被代理人名義訂立的合同;行為人代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同。無權(quán)代理人訂立的合同為效力待定合同，經(jīng)被代理人追認(rèn)才對被代理人發(fā)生效力;被代理人未追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生。效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人經(jīng)催告未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷合同的權(quán)利，撤銷應(yīng)以通知的方式做出。無權(quán)代理人以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。(3)無處分權(quán)人訂立的處分他人財(cái)產(chǎn)的合同。無處分權(quán)人訂立的處分他人財(cái)產(chǎn)的合同，為效力待定合同。經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效，否則該合同無效。

　　無權(quán)代理，是指代理人實(shí)質(zhì)上沒有代理權(quán)而實(shí)施的代理行為。這種代理行為具備了代理的表面特征，但“代理人”欠缺實(shí)質(zhì)的代理權(quán)。無權(quán)代理主要有三種情形：(1)沒有代理權(quán)的代理。沒有代理權(quán)的代理，即當(dāng)事人沒有取得“被代理人”的委托授權(quán)，也未獲得人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)以指定方式授予的代理權(quán)，而以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。(2)超越代理權(quán)的代理。具有代理權(quán)的代理人所實(shí)施的民事法律行為，超出了他的代理權(quán)限范圍。超越代理權(quán)限的部分民事法律行為，屬于無權(quán)代理。(3)代理權(quán)終止后的代理。代理權(quán)終止后的代理，即獲得代理權(quán)的代理人在代理權(quán)消滅之后繼續(xù)實(shí)施的代理行為。由于代理權(quán)的終止，使代理人失去了“代理”的權(quán)利和資格，其“代理”行為如果未經(jīng)被代理人的追認(rèn)，對被代理人不產(chǎn)生約束力。無權(quán)代理經(jīng)過被代理人追認(rèn)的，轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理，其法律效果由被代理人承擔(dān)。被代理人可以以積極的意思表示予以承認(rèn)，也可以以行為的方式予以默認(rèn)。如接受第三人的履行，或支付價(jià)款等。無權(quán)代理未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對本人不發(fā)生法律效力，應(yīng)由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　善意取得，是指無權(quán)處分他人不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)的讓與人，在不法將不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人以后，如果受讓人在取得該不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)時(shí)是出于善意，則受讓人就可以依法取得該不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。善意取得應(yīng)具備如下條件：第一，出讓人須為無處分權(quán)人。第二，受讓人受讓該財(cái)產(chǎn)時(shí)是善意的，即受讓人在受讓財(cái)產(chǎn)時(shí)相信讓與人享有處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。第三，受讓財(cái)產(chǎn)是以合理的價(jià)格有償取得的;如果是通過繼承、遺贈、贈與等行為取得財(cái)產(chǎn)的，不適用善意取得。第四，轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。學(xué)理上通常認(rèn)為：法律禁止或限制流轉(zhuǎn)的物，如爆炸物、槍支彈藥、麻醉品、毒品等不適用善意取得;贓物、遺失物、埋藏物、隱藏物、漂流物等不適用于善意取得，但第三人如果是從出賣同類物品的公共市場上買得的除外。受讓人善意取得所有權(quán)后，原所有權(quán)人因其所有權(quán)歸于消滅，因此其不得要求受讓人返還財(cái)產(chǎn)，而只能請求無處分權(quán)人賠償損失。另外，善意受讓人取得動(dòng)產(chǎn)后，該動(dòng)產(chǎn)上的原有權(quán)利(如抵押權(quán)等他物權(quán))消滅，但善意受讓人在受讓時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道該權(quán)利的除外。正確答案為ABC。

　　20.甲公司將房屋兩間租給乙公司使用。乙公司自用一間，將另一間租給丙居住，每月租金5000元。后來甲公司得知此事非常不滿，遂起訴至人民法院。對此，下列說法正確的是( )。(2007年)

　　A.乙公司有權(quán)使用和轉(zhuǎn)租房屋

　　B.乙公司未經(jīng)甲公司同意，不得將房屋轉(zhuǎn)租他人

　　C.甲公司有權(quán)解除合同，收回房屋

　　D.若甲公司在租賃期內(nèi)出售該兩間房屋，則乙公司享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利

　　答案：BCD

　　解析：本題所考查的考點(diǎn)是出租合同中雙方主體的權(quán)利義務(wù)。租賃合同是出租人將租賃物交付給承租人使用、收益，承租人向出租人交付租金的合同。出租財(cái)產(chǎn)的人稱為出租人，承租財(cái)產(chǎn)的人稱為承租人，出租的財(cái)產(chǎn)稱為租賃物。租賃合同的內(nèi)容包括租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及其支付期限和方式、租賃物維修等條款。出租人的義務(wù)包括：第一，交付租賃物。出租人應(yīng)按照合同約定的標(biāo)的物、時(shí)間和方式將租賃物交給承租人。第二，在租賃期間保持租賃物符合約定的用途。出租人不僅要交付符合約定用途的標(biāo)的物，而且要在租賃期間保持標(biāo)的物符合約定的用途。第三，除合同另有規(guī)定外，出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或延長租期。第四，出賣出租房屋時(shí)的通知義務(wù)。轉(zhuǎn)自中國企業(yè)法律顧問教育網(wǎng)出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。承租人的義務(wù)包括：第一，按照約定期限支付租金。承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。對支付期限沒有約定或約定不明確，當(dāng)事人又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，租賃期不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期限屆滿時(shí)支付;租賃期間一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時(shí)支付;剩余期限不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期屆滿時(shí)支付。承租人無正當(dāng)理由未支付或遲延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限內(nèi)支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。因第三人主張權(quán)利，致使承租人不能對租賃物使用、收益的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。第三人主張權(quán)利的，承租人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知出租人。因不可歸責(zé)于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。第二，按照約定的方法或租賃物的性質(zhì)使用租賃物。承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的方法使用租賃物。合同沒有約定租賃物的使用方法或約定不明確，當(dāng)事人之間就使用方法也達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，承租人應(yīng)按照租賃物的性質(zhì)使用租賃物。承租人按照約定的使用方法或租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任;承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。第三，妥善保管租賃物。承租人應(yīng)妥善保管租賃物，因保管不善造成租賃物毀損、滅失的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。承租人對租賃物進(jìn)行改善或增設(shè)他物，應(yīng)經(jīng)出租人同意，否則，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或賠償損失。承租人將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人的，應(yīng)經(jīng)出租人同意，否則，出租人可以解除合同。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。第四，返還租賃物。租賃期限屆滿，承租人應(yīng)當(dāng)返還租賃物。返還的租賃物應(yīng)當(dāng)符合按照約定或者租賃物的性質(zhì)使用后的狀態(tài)。承租人逾期不返還租賃物，即構(gòu)成違約，須補(bǔ)正給付、給付違約金和逾期租金，并須承擔(dān)逾期中的風(fēng)險(xiǎn)。正確答案為BCD。

　　21.甲公司提供一批面料給某制衣廠定制一批工作服，開工不久甲公司覺得工作服樣式不夠美觀，遂要求制衣廠停止制作。制衣廠認(rèn)為這是個(gè)無理要求，便繼續(xù)使用剩下布料，按原定式樣完成了訂單。對此，下列說法正確的是( )。(2007年)

　　A.制衣廠應(yīng)賠償因繼續(xù)加工給甲公司造成的損失

　　B.甲公司應(yīng)支付全部約定加工費(fèi)用

　　C.甲公司應(yīng)支付部分加工費(fèi)用

　　D.制衣廠應(yīng)當(dāng)及時(shí)按照甲公司的要求停止制作

　　答案：ACD

　　解析：本題所考查的考點(diǎn)是加工承攬合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。承攬合同是指承攬人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人給付報(bào)酬的合同。完成工作的一方為承攬人，接受工作成果并支付報(bào)酬的一方為定做人。承攬包括加工、定做、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等工作。承攬合同的內(nèi)容包括承攬的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、報(bào)酬、承攬方式、材料的提供、履行期限、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法等條款。

　　承攬人的主要義務(wù)包括：(1)按約定完成工作、交付工作成果。承攬人完成工作的，應(yīng)當(dāng)向定做人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。承攬人應(yīng)按合同約定的時(shí)間、方式、數(shù)量、質(zhì)量、品種等交付標(biāo)的物。承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定做人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報(bào)酬、賠償損失等違約責(zé)任。(2)親自完成約定的工作。除當(dāng)事人另有約定外，承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作。承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定做人負(fù)責(zé);未經(jīng)定做人同意的，定做人也可以解除合同。承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定做人負(fù)責(zé)。(3)及時(shí)檢驗(yàn)、妥善保管、正當(dāng)使用定做人提供的材料或物品。承攬人對定做人提供的材料，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定做人更換、補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施。承攬人不得擅自更換定做人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件。承攬人應(yīng)當(dāng)妥善保管定做人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毀損、滅失的，承攬人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。(4)由承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)按合同約定選用材料，并接受定做方的檢驗(yàn)。如因提供的原材料不合格而影響定做物質(zhì)量，定做人有權(quán)拒收、退貨或要求重作、修理、減少價(jià)款等。(5)發(fā)現(xiàn)定做人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理，應(yīng)及時(shí)通知定做人。(6)在工作期間應(yīng)接受定做人必要的監(jiān)督、檢查，以保證工作適合定做人的要求。(7)對承攬的工作保密。承攬人應(yīng)當(dāng)按照定做人的要求保守秘密，未經(jīng)定做人許可，不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料。(8)保證工作成果無瑕疵，并按合同約定的期限保證修復(fù)、退換有瑕疵的工作成果，但因定做人使用、保管不當(dāng)造成的質(zhì)量問題除外。

　　定做人的主要義務(wù)包括：(1)驗(yàn)收、接受工作成果。定做人應(yīng)當(dāng)按照約定及時(shí)驗(yàn)收承攬人交付的工作成果，發(fā)現(xiàn)工作成果有瑕疵的，應(yīng)及時(shí)通知承攬人。定做人應(yīng)當(dāng)按約定的地點(diǎn)、方式接受承攬人的交付。定做人要求變更交付地點(diǎn)、方式的，應(yīng)承擔(dān)由此多支付的費(fèi)用。遲延接受或無故拒收定做物時(shí)，定做物因不可抗力而毀損滅失的，定做人應(yīng)承擔(dān)由此造成的損失。(2)支付酬金。定做人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付報(bào)酬。對支付報(bào)酬的期限沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;仍不能確定的，定做人應(yīng)當(dāng)在承攬人交付工作成果時(shí)支付;工作成果部分交付的，定做人應(yīng)當(dāng)相應(yīng)支付。定做人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除夕}、。(3)提供材料。定做人提供材料的，定做人應(yīng)當(dāng)按照約定提供材料。(4)提供技術(shù)資料。定做人應(yīng)當(dāng)按約定提供有關(guān)技術(shù)資料、圖紙、數(shù)據(jù)等。提供的資料不符合約定標(biāo)準(zhǔn)或確不合理、無法使用時(shí)，應(yīng)及時(shí)解決，否則承攬人有權(quán)停止工作，并要求定做人承擔(dān)損失。(5)協(xié)助承攬人工作。承攬工作需要定做人協(xié)助的，定做人有協(xié)助的義務(wù)。定做人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成盼，承攬人可以催告定做人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限;定做人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。(6)承擔(dān)擅自解除合同的賠償。定做人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。正確答案為ACD。
　三、案例分析題(由單選和多選組成。錯(cuò)選，本題不得分：少選，所選的每個(gè)選項(xiàng)得0.5分)

　　甲公司與乙公司簽訂一份買賣合同。合同約定：乙公司供給甲公司生產(chǎn)的M型號的照相機(jī)2000臺，每臺單位500元;甲公司交付定金25萬元;如果一方違約，則應(yīng)支付總價(jià)款的10%作為違約金。合同簽訂后，甲公司立即將25萬元定金交付乙公司，并很快與丙公司就同一批照相機(jī)簽訂了一份買賣合同，每臺照相機(jī)單價(jià)600元。后乙公司沒有按期履行合同。由此導(dǎo)致甲公司無法履行與丙公司之間的合同，為此甲公司賠償了丙公司的實(shí)際損失23萬元。

　　1.作為甲公司的法律顧問，為了更好地維護(hù)甲公司的權(quán)益，依法應(yīng)當(dāng)要求乙公司( )。(2011)

　　A.雙倍返還定金 B.增加支付違約金

　　C.支付合同約定的定金 D.支付法定的定金

　　答案：B

　　解析：根據(jù)《合同法》第114條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。選項(xiàng)B正確。

　　2.關(guān)于本案定金的說法，正確的是( )。 (2011年)

　　A.定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%

　　B.定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的25%

　　C.定金的數(shù)額超過主合同標(biāo)的額的20%，定金條款無效

　　D.定金的數(shù)額超過主合同標(biāo)的額的25%，超過的部分，人民法院不予支持

　　答案：AD

　　解析：根據(jù)我國合同法及相關(guān)法律規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額20%的，超過部分，法院不予支持。實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同;收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效故選項(xiàng)AD正確，BC錯(cuò)誤。

　　3.關(guān)于本案違約金的說法，正確的是( )。2011年)

　　A.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款

　　B.當(dāng)事人約定違約金或者定金的，一方違約時(shí)，對方可以同時(shí)主張適用違約金和定金

　　條款

　　C.約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加

　　D.約定的違約金超過造成損失的25%的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少

　　答案：AC

　　解析：(1)根據(jù)《合同法》第116條規(guī)定：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。故選項(xiàng)A正確，B錯(cuò)誤。(2)《合同法》第114條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少，C項(xiàng)正確;(3)根據(jù)《人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)》第29條第2款規(guī)定：當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。故選項(xiàng)D錯(cuò)誤。

　　4.如果乙公司本已準(zhǔn)備了2000臺照相機(jī)，但在履行期到來之前因突發(fā)地震而全部滅失，

　　關(guān)于乙公司是否應(yīng)向甲公司承擔(dān)責(zé)任的說法，正確的是( )。(2011年)

　　A.根據(jù)地震的影響，應(yīng)免除乙公司的定金責(zé)任，但不應(yīng)免除乙公司的違約責(zé)任

　　B.根據(jù)地震的影響，應(yīng)部分或者全部免除乙公司的責(zé)任

　　C.乙公司因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知甲公司并在合理期限內(nèi)提供證明

　　D.乙公司因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知甲公司或者在合理期限內(nèi)提供證明

　　答案：BC

　　解析：根據(jù)《合同法》第117條規(guī)定：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。故A項(xiàng)錯(cuò)誤，B項(xiàng)正確�！逗贤ā返�118條規(guī)定：當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。故C項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　5.如果乙公司不能履行合同的原因是相鄰的丁公司失火(因消防設(shè)施不完善所致)，使乙公司的庫房起火，2000臺照相機(jī)滅失。列此，正確的說法是( )。(2011年)

　　A.乙公司應(yīng)當(dāng)向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.丁公司應(yīng)當(dāng)向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任

　　C.乙公司應(yīng)當(dāng)向丙公司承擔(dān)違約責(zé)任

　　D.乙公司只有返還定金的義務(wù)

　　答案：A

　　解析：根據(jù)《合同法》第121條規(guī)定：當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。故選項(xiàng)A正確。

　　(二)

　　A市的甲公司和8市的乙公司互發(fā)E.mail協(xié)商洽談合同，4月3日甲公司發(fā)E.mail給乙公司稱：“我公司有宇宙牌筆記本電腦l00臺，配置，以每臺9000元價(jià)格請貴公司代為出售，按銷售總額的10%提成�！�4月5日乙公司回復(fù)稱：“貨物可以，價(jià)格偏高，每臺8000元可以接受�！�4月8日甲公司回復(fù)：“每臺8000元可以出售，但提成9%�！�4月10日乙公司回復(fù)：“同意。”甲公司于4月11日收到該回復(fù)后，雙方簽訂了合同。合同簽訂后，乙公司以自己的名義與丙公司又簽訂了供應(yīng)100臺電腦的合同，每臺價(jià)格為8100元，乙公司負(fù)責(zé)送貨上門。丙公司為儲存電腦租賃了丁公司倉庫，4月20日乙公司送貨。交貨時(shí)丙公司發(fā)現(xiàn)電腦運(yùn)行速度明顯比正常的慢，比約定的標(biāo)準(zhǔn)差得多，無法正常使用，便拒絕接收。

　　1.甲公司和乙公司互發(fā)的電子郵件中，屬于要約的有( )。(2010年)

　　A.4月3日甲的郵件

　　B.4月5日乙的回復(fù)

　　C.4月8日甲的回復(fù)

　　D.4月10日乙的回復(fù)

　　答案：ABC

　　解析：《合同法》規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，應(yīng)滿足內(nèi)容具體確定，并表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。根據(jù)此規(guī)定，4月3日甲公司的郵件屬要約。4月5日乙的回復(fù)因?yàn)閷τ谙惹耙s中的重要內(nèi)容，即價(jià)款作了變更，因此視為新的要約。4月8日，甲公司回復(fù)對于提成比例進(jìn)行了修改，也視為新的要約。選項(xiàng)ABC正確。

　　2.乙公司和丙公司簽訂合同和送貨所花的費(fèi)用，甲乙公司沒有約定。關(guān)于這筆費(fèi)用的說法，正確的是( )。(2010年)

　　A.應(yīng)當(dāng)由乙公司自己承擔(dān)

　　B.應(yīng)當(dāng)由丙公司承擔(dān)

　　C.乙公司可以要求甲公司預(yù)付

　　D.甲公司應(yīng)當(dāng)償還并支付利息

　　答案：A

　　解析：《合同法》第414條規(guī)定，行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。該法第415條規(guī)定，行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費(fèi)用，由行紀(jì)人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。在甲乙簽訂代為銷售電腦的合同后，乙公司以自己的名義與丙公司簽訂了買賣合同。后者是乙公司履行行紀(jì)合同為委托人甲公司從事貿(mào)易活動(dòng)的具體表現(xiàn)。因此，乙公司根據(jù)買賣合同向丙公司履行交付100臺電腦花費(fèi)的運(yùn)費(fèi)等費(fèi)用，除甲乙在先前合同中有所約定，否則由行紀(jì)人自己負(fù)擔(dān)。鑒于本題中甲乙在合同中未作約定，所以，該費(fèi)用應(yīng)由乙公司承擔(dān)。選項(xiàng)A正確。

　　3.關(guān)于乙公司以自己的名義與丙公司簽訂合同的行為的說法，正確的是( )。(2010年)

　　A.作為受托人，乙公司可以以自己的名義在代理權(quán)限內(nèi)簽訂合同

　　B.如果丙公司知道甲乙公司之間的代理關(guān)系，則該合同可以直接約束甲乙公司

　　C.如果丙公司知道甲乙公司之間的代理關(guān)系，則該合同為可撤銷合同

　　D.經(jīng)甲公司同意后，乙公司才可以以自己的名義簽訂合同

　　答案：A

　　解析：乙公司根據(jù)其與甲公司簽訂的行紀(jì)合同也是基于甲的委托。乙以自己的名義與丙公司簽訂合同，其作為受托人，可以以自己的名義為委托人甲公司從事貿(mào)易活動(dòng)�！逗贤ā返�402條的規(guī)定，受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。選項(xiàng)AB正確。

　　4.本案中若丙公司發(fā)現(xiàn)電腦不符合約定的標(biāo)準(zhǔn)后拒絕購買，甲公司也不同意降價(jià)，

　　導(dǎo)致乙丙雙方解除合同。則丙公司租賃倉庫的費(fèi)用應(yīng)由( )。(2010年)

　　A.甲公司承擔(dān) B.乙公司承擔(dān)

　　C.丙公司承擔(dān) D.丁公司承擔(dān)

　　答案：AB

　　解析：《合同法》第403條規(guī)定，受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。本題中，丙公司拒絕購買是由于交付的電腦不符合約定標(biāo)準(zhǔn)，因此，如果乙公司向丙公司披露甲公司的存在，那么丙公司可以向甲或者乙公司主張違約責(zé)任，要求其支付違約所致的貨物倉儲費(fèi)用。因此，選項(xiàng)AB正確。

　　5.甲公司與乙公司約定每臺電腦8000元，乙公司與丙公司約定每臺電腦8100元，關(guān)于超出部分貨款的說法，正確的是( )。(2010年)

　　A.乙公司可以將超出部分的貨款留下，但不要求報(bào)酬

　　B.乙公司不得將超出部分的貨款留下，但甲公司應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的報(bào)酬

　　C.由甲乙公司平分超出部分的貨款

　　D.乙公司應(yīng)將超出部分的貨款交還甲公司

　　答案：BD

　　解析：甲公司與乙公司簽訂的合同中約定，由乙公司代為甲銷售電腦，因此，從性質(zhì)上分析屬于委托合同。根據(jù)《合同法》第404條的規(guī)定，受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人。選項(xiàng)BD正確。

　　(三)

　　甲和乙公司訂立一份買賣汽車的合同，約定由乙公司在6月30日將一部行駛2萬公里的卡車交付給甲，價(jià)款10萬元，甲交付定金2萬元，交車后l5日內(nèi)余款付清。合同還約定，交車每遲延一天，扣除車款50元，甲交款每遲延一天，應(yīng)多交車款50元;一方有其他違約情形，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運(yùn)貨耽誤，未能在6月底以前返回。轉(zhuǎn)自中國企業(yè)法律顧問教育網(wǎng)7月1日，卡車在途經(jīng)山路時(shí)，因遇暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車頭受損，乙公司對卡車進(jìn)行了修理。卡車于7月10 日交付給甲。10天后，甲在運(yùn)貨中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動(dòng)機(jī)有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動(dòng)機(jī)經(jīng)過大修理，遂請求退還卡車，并要求乙公司雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對第三人的運(yùn)輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。

　　請根據(jù)以上資料，回答以下問題：

　　1.關(guān)于卡車的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)，說法正確的是( )。(2009年)

　　A.在卡車交付之前由乙公司承擔(dān)

　　B.如果當(dāng)事人另有約定的按約定

　　C.合同成立之后由買受人甲承擔(dān)

　　D.雙方當(dāng)事人平均承擔(dān)

　　答案：AB

　　解析：根據(jù)《合同法》第142條的規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外�！币虼�，本題中就卡車的(滅失、毀損)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)問題，如果當(dāng)事人另有約定的從其約定，如果沒有特別約定的，則在卡車交付之前由出賣人即乙公司承擔(dān)，在交付后由買受人即甲公司承擔(dān)，而與合同訂立時(shí)間無關(guān)。據(jù)此，選項(xiàng)A、B是符合法律規(guī)定的選項(xiàng)，C(合同成立后由買受人承擔(dān))是錯(cuò)誤的，D(雙方平均承擔(dān))則無法律根據(jù)。選項(xiàng)AB正確。

　　2.關(guān)于本案責(zé)任的承擔(dān)說法正確的是( )。(2009年)

　　A.由于不可抗力的出現(xiàn)，乙公司不承擔(dān)違約責(zé)任

　　B。由于不可抗力的出現(xiàn)，乙公司承擔(dān)公平責(zé)任

　　C.乙公司承擔(dān)違約責(zé)任

　　答案： C

　　解析：考根據(jù)《合同法》第ll7條的規(guī)定，因不可抗力(即不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況)而不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，可部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。這種免除，免除的只是遲延責(zé)任(違約責(zé)任)，并不免除履行責(zé)任。同時(shí)，當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任 ,在本案中，乙方是在遲延履行之后發(fā)生不可抗力，因此不能免除責(zé)任、應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。因此，正確答案為C，其他選項(xiàng)都是干擾項(xiàng)。

　　3.關(guān)于甲請求乙公司支付違約金的說法正確的是( )。(2009年)

　　A.甲可以要求乙公司支付6000元的違約金

　　B.甲還可以要求乙公司支付遲延交付的每天50天的違約金

　　C.當(dāng)事人約定違約金，又約定遲延違約金的，一方違約時(shí)，對方只能選擇請求其一

　　D.由于不可抗力的原因，不存在違約責(zé)任，也就不存在違約金

　　答案：AB

　　解析：《合同法》第114條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。如果約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求予以適當(dāng)減少。這里的違約金在很大程度上具有“補(bǔ)償性”，也就是補(bǔ)償守約方因?qū)Ψ竭`約所造成的損失數(shù)額，如果違約金數(shù)額過分高于損失，可以請求予以調(diào)減。同時(shí)第114條的第3款規(guī)定：“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)�！� 轉(zhuǎn)自中國企業(yè)法律顧問教育網(wǎng)這里的遲延履行違約金，具有明顯的懲罰性，也就是督促和制約合同對方及時(shí)履行債務(wù)，如延遲履行，則除了要支付約定的遲延履行違約金外，還要繼續(xù)履行，同時(shí)如果對守約方造成損失的，還應(yīng)賠償損失。由此，遲延履行違約金和(不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定)造成的一般違約金可以同時(shí)并用。根據(jù)學(xué)理解釋，債務(wù)人遲延履行的情況下，債權(quán)人在享有懲罰性的遲延履行違約金請求權(quán)的同時(shí)，還可以主張履行請求權(quán)，如果因債務(wù)遲延履行受到損害，則仍然有權(quán)請求賠償損失(遲延賠償)，在本案中，雙方明確約定雙方的遲延履行違約金均為50元/天，同時(shí)約定出現(xiàn)其他違約情形的，違約金為6000元。這些違約金約定是合法有效的。由此，甲除了有權(quán)要求乙支付每天50元的違約金外，還可就乙公司交付的貨物不符合約定質(zhì)量要求或法定標(biāo)準(zhǔn)主張其承擔(dān)不當(dāng)履行的違約責(zé)任(即還應(yīng)支付6000元違約金)。因此，正確答案為A、B。而選項(xiàng)C、D不符合.

　　4.關(guān)于甲請求乙公司賠償經(jīng)營損失的說法正確的是( )。(2009年)

　　A.經(jīng)營損失和違約金可以同時(shí)主張

　　B.經(jīng)營損失和違約金只能選擇主張其一

　　C.由于不可抗力的原因，經(jīng)營損失和違約金均不能主張

　　D.由于不可抗力的原因，經(jīng)營損失可以主張，違約金不能主張

　　答案：B

　　解析：甲能否同時(shí)主張違約金(6000元)和經(jīng)營損失的賠償(3000元);根據(jù)《合同法》第ll4條的規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。如果約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求予以適當(dāng)減少。這里的違約金在很大程度上具有“補(bǔ)償性”，也就是補(bǔ)償守約方因?qū)Ψ竭`約所造成的損失數(shù)額，如果違約金數(shù)額過分高于損失，可以請求予以調(diào)減。而《合同法》第113條第l款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”該損害賠償規(guī)定具有明顯的補(bǔ)償性，即使得因債務(wù)人違約而蒙受損害的一方，在經(jīng)濟(jì)上處于該合同得到履行時(shí)同等的地位。根據(jù)有關(guān)學(xué)理分析，在當(dāng)事人在合同中約定違約金的情況下，守約方在主張權(quán)利時(shí)，只能在違約金和賠償損失之間選擇一種救濟(jì)方式。具體選擇哪種方式，由當(dāng)事人自己來選擇;當(dāng)事人往往會選擇一種對自己最為有利的賠償方式。但無論在哪種情況下，守約方都不能既要求違約方承擔(dān)違約金，又要求違約方承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，而只能選擇一種主張自己的權(quán)利。由此，只有選項(xiàng)B符合題意。ACD都是干擾項(xiàng)。

　　5.關(guān)于甲請求乙公司支付違約金、主張定金責(zé)任和繼續(xù)履行合同的說法正確的是( )。(2009年)

　　A.由于不可抗力的原因，定金可以要求返還，違約金不能主張

　　B.本案甲可以選擇適用違約金或者定金條款

　　C.乙公司支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)

　　D.乙公司支付違約金后，債務(wù)不必履行

　　答案：BD

　　解析：本案中，甲方和乙方分別約定了違約金和定金。根據(jù)合同法的規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款”，因此甲方只能在違約金和定金條款中擇一適用。此外，根據(jù)前面的分析，乙遲延履行后遭遇不可抗力，因此乙不能免除違約責(zé)任，甲可以在定金和違約金責(zé)任中選擇對自己有利的一種方案。本案中，由于甲主張退貨、解除合同，因此解除合同后，對尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。由此，如果乙支付違約金后，合同解除，原債務(wù)不必履行，但是應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定承擔(dān)恢復(fù)原狀(返還價(jià)款)和賠償損失(支付違約金或返還雙倍定金)的義務(wù)。選項(xiàng)BD正確。

　　(四)

　　甲公司(出租人)與乙公司(承租人)約定購買l00輛紅旗轎車作為出租車使用，采用書面形式簽訂了融資租賃和乙公司指定購買丙公司(出賣人)生產(chǎn)的100輛紅旗轎車。融資租賃合同的內(nèi)容包括租賃物名稱、數(shù)量、規(guī)格、技術(shù)性能、檢驗(yàn)方法、租賃期限、租金構(gòu)成及其支付期限和方式、幣種、租賃期間屆滿租賃物的歸屬等條款。

　　根據(jù)以上資料，回答下列伺題：

　　1.甲公司根據(jù)乙公司對出賣人、租賃物的選擇與丙公司訂立了買賣合同，丙公司應(yīng)當(dāng)按照約定向( )交付標(biāo)的物。(2008年)

　　A.甲公司

　　B. 乙公司

　　C.甲公司和乙公司

　　D.甲公司或乙公司

　　答案：B

　　解析：出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的買賣合同，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定向承租人交付標(biāo)的物，承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買受人的權(quán)利。選項(xiàng)B正確。

　　2.如果丙公司已依合同約定交付了標(biāo)的物，則甲公司對這100輛紅旗轎車享有( )(2008)

　　A.所有權(quán) B.占有權(quán)

　　C.使用權(quán) D.處分權(quán)

　　答案：A