第一節(jié) 形成與發(fā)展
一.歷史背景
1. 政體
(1) 王政時代 由原始社會末期到國家社會的演變(國家尚未形成)。圖利烏斯改革,廢除原來以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)的三個氏族部落,按地域原則把羅馬城劃分為四個區(qū)域,這次改革標(biāo)志著羅馬奴隸制國家的最終形成。到第七代王時才完成。
。2) 共和國時期 寡頭政體,兩個執(zhí)政官加上元老院,特殊時期從中確定一個*官,為期最多六個月。
。3) 帝政時期 即羅馬帝國時期
·前期:皇帝由元老院選舉,國家一分為二,即皇帝和元老院,屋大維號稱“奧古斯都(元首)”
·后期:公元前395年,羅馬帝國一分為二,東羅馬帝國繼續(xù)維持奴隸制,后來成為拜占庭帝國;西羅馬帝國為日爾曼人所滅,直接進入封建制
二.羅馬法的產(chǎn)生
1. 平民和貴族的斗爭,在很大程度上刺激和促進羅馬國家和羅馬法的產(chǎn)生。
2. 胞族(庫里亞)即大家族的聯(lián)合;民眾大會——胞族大會——貴族大會(出現(xiàn)平民階層);平民包括早期被征服地區(qū)的居民和外來居民(非羅馬氏族成員,被排除于羅馬管理之外);平民義務(wù)有服兵役,納稅等。
3. 民眾大會——百人團大會(兵員,軍伍大會)。
4. 奧古斯都改革,標(biāo)志羅馬奴隸制國家的最終形成,羅馬法也隨之產(chǎn)生。
三.羅馬法的發(fā)展
1.《十二表法》的制定——迄今為止能夠斷定的羅馬法歷的第一部成文法
。1) 習(xí)慣法沒有文字規(guī)定,缺乏準確性,貴族可以任意解釋,以之欺壓平民;平民承擔(dān)太多義務(wù)。
。2) 平民繼續(xù)斗爭,迫使元老院成立十人立法委員會,制定《十二表法》
(3) 《十二表法》的篇目依次為:傳喚,審理,執(zhí)行……從中可見其諸法合體,私法為主,程序法先于實體法的特點。(程序法的規(guī)定在前,實體法的規(guī)定在后)。
。4) 平民強烈要求公布的內(nèi)容并不全面,但卻是平民反對貴族斗爭的勝利。
。5) 平民的最后一次勝利是在公元前287年,*長官霍騰西阿公布一項法律,宣布平民會議的決議對全體公民具有約束力,從而使得平民最后贏得了參與國家立法的權(quán)利。即地區(qū)大會上升為羅馬立法機關(guān)。
2. 市民法與萬民法兩個體系的形成
從公元前三世紀始,羅馬法的主要特點仍然是市民法占統(tǒng)治地位,但羅馬法的另一新體系——萬民法已逐漸興起。
。1) 市民法亦稱公民法,僅適用于羅馬公民內(nèi)部,王政后期形成。以十二銅表法為基礎(chǔ),包括民眾大會和元老院所通過的決議以及習(xí)慣法。
。2) 統(tǒng)治階級設(shè)置裁判官(司法行政官吏,也參與司法實踐活動)裁判官通過發(fā)布“告示”制定的法律規(guī)范匯集成為“裁判官法”承審官是真正意義上的法官,承接審判案件。
。3) 在設(shè)立外事裁判官后形成萬民法。
。4) 市民法:狹隘僵化的保護;萬民法則簡易,靈活,不拘形式,開放。
3. 法學(xué)家活動的加強
(1) 羅馬帝國興盛時期也是羅馬法發(fā)展的古典時代。
(2) 職業(yè)的法學(xué)家階層公開解答法律問題進行爭論。其任務(wù)如下:解答;編纂;訴訟;著述。
(3) 早期的羅馬法是深藏于祭祀們的神龕中的。 考試大論壇
。4) 奧古斯都時期,賦予若干法學(xué)家公開解釋法律的特權(quán),成為羅馬法淵源之一,要求司法官吏完全按照法學(xué)家的解答判案。
(5) 具有改革精神的普羅庫爾學(xué)派和相對保守的薩比努斯學(xué)派。
(6) 法學(xué)教科書《法學(xué)階梯》。
。7) 蓋尤斯、伯比尼安、保羅士、烏爾比安、莫迪斯蒂努斯,公元426年,東西羅馬頒布學(xué)說《引證法》規(guī)定五大法學(xué)家對法律問題的解答和著作具有法律效力。
。8) 遇有成文法未規(guī)定的問題均按五位法學(xué)家的著述解決;五位法學(xué)家對同一問題意見不一致時,采其多數(shù)主張;意見均橫時,則以伯比尼安的著述為準;若伯比尼安的著述沒有涉及爭論的問題,可選擇五位法學(xué)家中較為公正的意見。
(9) 這也限制了羅馬法,法學(xué)家,法學(xué)職業(yè)和知識的發(fā)展。
4.《國法大全》的編纂
。1) 查士丁尼組織法典編纂工作:《查士丁尼法典》是一部羅馬歷代皇帝的敕令和元老院決議大全;《查士丁尼法學(xué)總論》又譯為《法學(xué)階梯》;《查士丁尼學(xué)說匯纂》。
。2) 在上述法律匯編之后,法學(xué)家將查士丁尼的敕令匯編成冊,稱《查士丁尼新律》。
。3) 以上四部法律匯編統(tǒng)稱《國法大全》或《民法大全》。
第二節(jié) 淵源 分類和特征
一.淵源 采集者退散
1. 習(xí)慣法——《十二銅表法》的頒布,標(biāo)志羅馬法由習(xí)慣法進入成文法階段
2. 各種議會制定的法律——不同于資本主義國家的議會。民眾大會、兵員大會和平民大會制定和通過的法律,是羅馬共和國時期主要的法律淵源
3. 元老院決議——元老院本質(zhì)上是資議機構(gòu),享有一定立法職能。帝政前期元老院決議是羅馬法重要淵源;后期名存實亡
4. 長官告示——裁判官法
5. 皇帝敕令——帝政時期,敕諭、敕示(訓(xùn))、敕答、敕裁
6. 法學(xué)家的解答與著述
二.分類
1. 私法與公法——
。1) 世界最早,對當(dāng)今影響明顯
(2) 由羅馬五大法學(xué)家之一的烏爾比安首先提出
。3) 涉及并保護公共利益 來源:考試大
(4) 羅馬法前期,公法范圍小,私法范圍大;后期,公法范圍擴大,私法則縮小
。5) 公法規(guī)范帶有強制力;私法帶有任意性,協(xié)議性
2. 成文法與不成文法——依照法律的表現(xiàn)形式所作的劃分
3. 自然法、市民法和萬民法——羅馬法的適用范圍
(1) 自然法,適用范圍極其廣泛,不是實在法而是理想的自然界的法則(自然規(guī)則),理念(論)上存在的法則
。2) 市民法,羅馬市民
(3) 萬民法,羅馬境內(nèi)所有的各個民族
4. 市民法與長官法——立法方式不同,長官法主要是裁判官法
5. 人法、物法、訴訟法——法律規(guī)范的性質(zhì)內(nèi)容
三.基本特征
1. 私法極為發(fā)達完善,后世影響也很大;公法卻不甚發(fā)達
2. 原則性和靈活性的高度統(tǒng)一
3. 在世界古代法的范圍中是高度抽象概括的法
第三節(jié) 基本內(nèi)容
一.人法——涉及人的權(quán)利義務(wù)的基本規(guī)定。對在法律上作為權(quán)利義務(wù)主體的人的規(guī)定
1. 自然人
。1) 法律地位:在很大程度上通過人格這種制度體現(xiàn)出來
。2) 人格:在法律上作為權(quán)利義務(wù)主體(人)的資格人格
。3) 自由身份權(quán):自由權(quán)是自由實現(xiàn)自己意志的權(quán)利,是享有市民權(quán)和家庭權(quán)的前提條件和基礎(chǔ)。自由權(quán)的取得來自兩個方面:一是生來自由人,父母是自由人,其子女也是自由人;二是解放自由人,奴隸由于獲得解放而取得自由人的身份,仍受一定限制,奴隸解放的方式有主人解放和法定解放。除自由人外,還有準奴隸(即債務(wù)奴隸,被出賣的子女,角斗士),奴隸。羅馬法規(guī)定:身份從母,只要十月懷胎時一度成為自由人,孩子生來享受所有權(quán)利
。4) 市民法:市民法是羅馬公民所享有的特權(quán),包括公權(quán)和私權(quán)兩部分,只有真正意義上的羅馬市民能享有。公權(quán)指選舉權(quán)和被選舉權(quán)(榮譽權(quán)),參政權(quán),擔(dān)任國家公職權(quán)等。羅馬法根據(jù)市民權(quán)的有無,將自由民分為市民,拉丁人和外來人。市民身分獲得方式:根據(jù)出生身分,從父,受胎那一刻父親的身份,非婚生,從母,母分娩的時刻;由于解放,市民根據(jù)法定方式解放出來,奴隸獲得自由權(quán)后獲得市民權(quán);獎賞。拉丁人分為三大類:古拉丁人(最早同羅馬人結(jié)為同盟,與羅馬人同種族,身份相對較高);殖民地拉丁人(拉丁人移民到羅馬,不享有公權(quán),除結(jié)婚權(quán)外享有一切私權(quán));優(yōu)尼亞拉丁人(解放拉丁人,不是拉丁族的,而是主人沒用合法程序解放的奴隸,只有自由權(quán),無市民權(quán)就被歸為優(yōu)尼亞拉丁人)。外國人不享有市民權(quán)
(5) 家庭權(quán):羅馬市民在其家庭中享有的權(quán)利。家父可代表全家獨立行使各種權(quán)利,稱“自權(quán)人”;其他處于家父權(quán)利之下的人(妻、子、女)稱“他權(quán)人”。
(6) 羅馬法規(guī)定:只有同時具有上述三種身份權(quán)的人,才能在法律上享有完全的權(quán)利能力,也才屬具備完整人格的人。上述三種身份權(quán)全部或部分喪失,人格即發(fā)生變化,羅馬法稱之為“人格減等”或“人格變更”。
2. 法人
。1) 羅馬法的法人分社團法人和財團法人
(2) 前者以自然人的集合為成立的基礎(chǔ);后者以財產(chǎn)為其成立的基礎(chǔ)
(3) 基本特征:人員集合,最早有社團資格的是國家;財產(chǎn)集合,不管什么人、多少人,最早有財團資格的是寺院、慈善團體
(4) 未繼承的遺產(chǎn)彌補法律欠缺
3. 婚姻家庭法——實行一夫一妻的家長制家庭制度,婚姻制度經(jīng)歷了由“有夫權(quán)婚姻”向“無夫權(quán)婚姻”的演變過程
。1) 早期實行的是有夫權(quán)婚姻(要式婚姻);咎卣鳎赫煞蛳碛刑貦(quán),妻子無任何權(quán)利。婦女一旦結(jié)婚就和原家庭脫離關(guān)系,加入夫家,身分和子女一樣,繼承分額也和子女一樣。結(jié)婚方式有共食婚,買賣婚和時效婚
。2) 共和國后半期產(chǎn)生無夫權(quán)婚姻,分別財產(chǎn)制,對待子女平等,無家長權(quán) 本文來源:考試大網(wǎng)
二. 物法
1.物與物權(quán)
。1)物
*物泛指除自由人以外存在于自然界的一切東西,凡對人有用并能滿足人所需要的東西,都稱為物。
*物的分類有要式轉(zhuǎn)移物和略式移轉(zhuǎn)物(前者是少數(shù)重要財產(chǎn),必經(jīng)法定程序才行處,在意大利半島的土地、房屋、奴隸、牛、馬、驢等與人的生活生產(chǎn)密切聯(lián)系;后者可忽略轉(zhuǎn)移方式);可有物和不可有物(前者可構(gòu)成私人財產(chǎn);后者不可,但能構(gòu)成公共財產(chǎn));有體物和無體物(前者有一定形體,人可觸及;后者看不見摸不到,但有經(jīng)濟利益,如權(quán)力,繼承權(quán)、債權(quán),所有權(quán)被羅馬人視為有體物);動產(chǎn)和不動產(chǎn)物(前者可自行移動或用外力移動不損害價值,莊稼成熟可收割買錢;后者不可,莊稼未成熟收割就死)。
*神法物是與神有關(guān)的(神殿,寺院,墓碑,城墻);人法物是公共財產(chǎn)或全人類共同擁有(街道,河流)。
。2)物權(quán)
*物權(quán)是指權(quán)利人可以直接行使于物上的權(quán)利。
*物權(quán)的范圍和種類皆由法律規(guī)定,而不是由當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)。
*劃分為自物權(quán)(物權(quán)標(biāo)底物屬于權(quán)利人本人);他物權(quán)(屬于他人)。
(3)所有權(quán)基本特性
*絕對性:所有人在法律允許的范圍內(nèi)可以任意處分其所有物,而不受任何限制
*排他性:一物不能同時有兩個所有權(quán),所有人有權(quán)禁止或排除他人在其所有物上進行的任何干預(yù)
*永續(xù)性:所有權(quán)與其標(biāo)的物的命運共始終,只要所有權(quán)人無消滅其所有物的意思,亦無毀滅其所有物的意外事故發(fā)生,其對該物的所有權(quán)將永遠存在
。4)所有權(quán)形式
*市民法上的所有權(quán):所有權(quán)主體只能是羅馬公民;客體,狹窄,要式所有物;轉(zhuǎn)移方式是曼兮帕休式,僅用于買賣
*裁判官所有權(quán):主要在轉(zhuǎn)移方式上進行彌補
*萬民法上的所有權(quán)(外來人所有權(quán)):彌補主體缺陷 采集者退散
*外省土地所有權(quán):彌補客體缺陷
2.繼承法
*繼承是指死者人格的延續(xù)財產(chǎn)繼承是附屬的
*繼承原則:早期,概括繼承的原則,既包括他的人身權(quán)利和義務(wù),也包括財產(chǎn)權(quán)利和義務(wù)(浪費人制度,揮霍財產(chǎn)的家長);后期,限定繼承的原則,償還父債的義務(wù)僅局限于死者財產(chǎn)本身,債務(wù)一旦超過債權(quán)可宣布放棄繼承權(quán),即繼承人對被繼承人遺產(chǎn)的繼承的權(quán)利和義務(wù),僅以已經(jīng)登記在財產(chǎn)目錄范圍以內(nèi)的遺產(chǎn)為限
*繼承方式——遺囑繼承優(yōu)于法定繼承。早期遺囑必須在民眾大會公開宣布其內(nèi)容,才有法律效力;裁判官時代,以書面形式并且有七人在遺囑上簽字才生效。特留分制度,為法定繼承人留下特定的財產(chǎn),否則遺囑不生效。法定繼承又稱無遺囑繼承,指死者生前未立遺囑,而按照法律確定繼承人順序。必須在下面幾種情況下才能采用:被繼承人生前未立遺囑;雖立有遺囑,但由于某種原因而歸于無效;遺囑中指定的繼承人全部拒絕繼承。繼承順序:直系卑親屬;直系尊親屬及同胞兄弟姐妹;同父異母或同母異父的兄弟姐妹;其他旁系血親;配偶。前三個順序允許代位繼承,如代替父親繼承爺爺?shù)倪z產(chǎn),這種繼承順序在《十二表法》時期盛行。
*繼承順序——早期局限于宗親(以父姓為基礎(chǔ)的親屬團體)。第一順序的繼承人:當(dāng)然繼承人,包括子女、妻子,不包括被他人收養(yǎng)的子女、出嫁的女兒、釋放了的子女,裁判官法對繼承順序進行改革,承認解放的收養(yǎng)的子女也具有一定繼承權(quán),又進一步承認(出嫁的)女兒的繼承權(quán);第二順序的繼承人,宗親,親等近的排斥親等遠的繼承人的繼承權(quán);第三順序的繼承人,族親,同姓氏、氏族、祖先的親屬。親等是衡量親屬關(guān)系遠近的等級,直系是你產(chǎn)生的和產(chǎn)生你的,世界范圍計算親等的兩種方法:羅馬法上的和教會法上的,例如,我和侄子的親等,雙方都上數(shù)到同源祖先,羅馬法上是三等親,教會法上是二等親。
3.債權(quán)——債是依國法得使他人為一定給付的法鎖,法鎖是指特定的雙方當(dāng)事人之間用法律連結(jié)和約束,給付是債務(wù)人履行義務(wù)的行為
債發(fā)生的依據(jù)(原因)——
*契約:要物契約要求轉(zhuǎn)移標(biāo)的物才能成立;口頭契約要求雙方說特定的語言,是要式契約的一種;文書契約是家長把借出的錢登載于帳簿;合意契約只要雙方當(dāng)事人就設(shè)立契約意思一致即可
*準契約:雖未訂立契約,但僅因一方當(dāng)事人的行為而產(chǎn)生與契約相同效果的法律關(guān)系,主要包括無因管理(管理人未受到對方委托而主動對對方事務(wù)進行管理)
,不當(dāng)?shù)美?
*私犯:侵犯他人人身或財產(chǎn)的行為。盜竊(竊取他人財物為己有,或竊用、竊占他人財物);強盜(以暴力非法攫取他人財物的行為);對物私犯(非法損害或破壞他人的財物);對人私犯(加害他人身體,名譽,人格)
*準私犯:類似私犯而未列入私犯的侵權(quán)行為
三.訴訟法
1. 訴訟分為公訴和私訴。公訴是對直接損害國家利益的案件的審理,私訴是根據(jù)個人的申訴,對有關(guān)私人利益的案件的審理。
2. 訴訟程序——
。1) 法定訴訟:羅馬國家最古老的訴訟程序,盛行于共和國前期,只適用羅馬市民,整個程序分為法律審查與事實審查,依照裁判官的意見要點,由民選的承審官判決
。2) 程式訴訟:盛行于共和國后期和帝政前一百年,程式是記錄雙方當(dāng)事人爭執(zhí)要點的書狀。裁判官主持法律審,承審官主持判決
。3) 特別訴訟(非常訴訟):開始于羅馬帝國初期,在帝國后期成為的訴訟制度。訴訟過程自始至終由一個官吏(皇帝親自選任)來擔(dān)任,原告無須傳喚證人、被告。而由官府負責(zé)!绦蛉找婧唵;公益救助色彩加強
四.歷史地位
1. 對中世紀產(chǎn)生很大影響,使許多國家接受這一法律思想
2. 羅馬三次征服世界:武力,羅馬帝國滅亡;宗教,宗教改革;法律,至盡仍影響
3. 簡單商品生產(chǎn)社會最完備的法律。羅馬法結(jié)構(gòu)嚴密、嚴謹、科學(xué)
4. 從羅馬法復(fù)興角度,中世紀后期羅馬法復(fù)興在很大程度上奠定了羅馬法對后世的影響。日耳曼法、教會法、粗俗的羅馬法→優(yōu)士丁尼編纂的高度發(fā)達的羅馬法(適于保護商品經(jīng)濟)
。1) 興起于意大利,在其亞馬菲城發(fā)現(xiàn)優(yōu)士丁尼的《學(xué)說匯纂》的原稿,引起意大利法學(xué)家研究羅馬的興趣。波倫亞大學(xué)以注釋為主要教學(xué)方法。伊爾納留斯為創(chuàng)始人的注釋法學(xué)派和評論法學(xué)派(后期注釋法學(xué)派)
。2) 德國扮演重要角色,皇帝宣布羅馬法為普通法,相對于各封建地方法而言,從帝國法院到地方普通法院統(tǒng)一適用羅馬法
。3) 法國,其南部形成羅馬法(成文法)區(qū);北部商品經(jīng)濟發(fā)展較晚,為習(xí)慣法區(qū)。總體上習(xí)慣法仍占統(tǒng)治地位——不僅為市民階層提供現(xiàn)實法律依據(jù),而且對資本主義發(fā)展、統(tǒng)一的資本主義國家,國家主權(quán)意識的形成有重大影響,同時促進羅馬法自身體系的重大發(fā)展,概念科學(xué),體系嚴謹
。4) 羅馬法對于近現(xiàn)代資產(chǎn)階級法律的影響①大陸法系對羅馬法的繼承更為明顯,對發(fā)展和創(chuàng)制法律的方法的繼承②英美法系:衡平法(羅馬法不系統(tǒng)的新的應(yīng)用)民法的概念問題,現(xiàn)代民法借用市民法概念;公法、私法的基本劃分;司法體系問題,人、物、訴訟(羅馬法劃分體系);司法平等的觀念與原則問題;所有權(quán)概念及其基本原則,人對物的最完全的控制和支配權(quán)利;訴訟制度,辯護、陪審、公開審判制度等。