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2020司法考試【刑法】備考重點(diǎn)

時(shí)間:2020-10-23 13:15:00   來(lái)源:中公教育     [字體: ]
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【篇一】2020司法考試【刑法】備考重點(diǎn)

  1.文理解釋

  文理解釋是指根據(jù)刑法用語(yǔ)本身具有的含義,結(jié)合語(yǔ)法、標(biāo)點(diǎn)、語(yǔ)言順序等方面對(duì)刑法文字含義的理解來(lái)進(jìn)行解釋。

  例如,根據(jù)《刑法》第236條規(guī)定,以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng) *婦女的構(gòu)成強(qiáng) *罪。按照文理解釋,丈夫可以成為強(qiáng) *罪的主體。

  2.論理解釋

  論理解釋是指按照立法精神,聯(lián)系有關(guān)情況,對(duì)刑法條文從邏輯上所作的解釋。

  (1)體系解釋:根據(jù)刑法條文在整個(gè)刑法中的地位,聯(lián)系相關(guān)法條的含義,闡明其真實(shí)含義的解釋方法。

  例如,一般的偽造行為包括變?cè)欤俏覈?guó)刑法在貨幣犯罪中同時(shí)規(guī)定了偽造貨幣罪與變?cè)熵泿抛,因此,偽造貨幣罪中的偽造行為不包括變(cè)臁?/p>

  【注意1】體系解釋要求前后協(xié)調(diào)、邏輯一致,但并不要求相同的字詞在不同的法條中均做相同的解釋,即同一文字在不同法條中的含義范圍可能相同,也可能不同。

  【注意2】對(duì)“等”、“以及其他”、“或者其他”含義進(jìn)行解釋時(shí),必須遵循同類解釋的規(guī)則,解釋時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)所列舉的同類行為或?qū)ο蟮鹊男再|(zhì)進(jìn)行解釋。

  (2)目的解釋:根據(jù)刑法規(guī)范的目的,闡明刑法條文的真實(shí)含義。

  例如,《刑法》252條侵犯通信自由罪,根據(jù)其保護(hù)的法益是公民的通信自由權(quán)利,將犯罪對(duì)象“信件”解釋為個(gè)人的書信、電子郵件等信件,不包含單位之間的公文。

  (3)當(dāng)然解釋:根據(jù)當(dāng)然邏輯進(jìn)行推理解釋,即刑法雖然沒(méi)有明確規(guī)定某一事項(xiàng),但是依照形式邏輯以及事物屬性的當(dāng)然道理,自然可以得出的邏輯推理解釋。主要運(yùn)用的是“輕”與“重”相比較的邏輯,出罪時(shí)“舉重以明輕”,入罪時(shí)“舉輕以明重”。

  【注意】當(dāng)然解釋所比較的兩個(gè)行為,性質(zhì)應(yīng)當(dāng)相同。

  (4)歷史解釋:根據(jù)制定刑法時(shí)的歷史背景以及刑法發(fā)展的源流,闡明刑法條文真實(shí)含義的解釋方法。

  (5)比較解釋:將外國(guó)的相關(guān)立法、理論與判例作為參考資料,借以闡明我國(guó)刑法規(guī)定的真實(shí)含義。

【篇二】2020司法考試【刑法】備考重點(diǎn)

  一、走私武器、彈藥罪

  1.走私對(duì)象:“武器”、“彈藥”

  (1)武器:不包括仿真武器。走私國(guó)家禁止或者限制進(jìn)口的仿真 槍、管制刀 具,構(gòu)成犯罪的,以走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪定罪處罰。如果仿真 槍 支經(jīng)鑒定符合武器標(biāo)準(zhǔn)的,成立本罪。

  (2)槍 支:包括散件。走私槍 支散件,構(gòu)成犯罪的,成立走私武器罪。

  (3)彈藥:①包括可組裝并使用的各種彈藥的彈頭、彈殼。走私各種彈藥的彈頭、彈殼,構(gòu)成犯罪的,以走私彈藥罪論處(擴(kuò)大解釋)。②如果是走私報(bào)廢的或者無(wú)法組裝使用的彈頭、彈殼,構(gòu)成犯罪的,以走私普通貨物、物品罪論處。③彈頭、彈殼經(jīng)國(guó)家技術(shù)部門鑒定為廢物的,以走私廢物罪論處。

  2.罪數(shù)問(wèn)題

  (1)走私武器、彈藥,同時(shí)觸犯非法買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍 支、彈藥罪,因走私行為包含運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存等行為,故凡是符合走私武器、彈藥罪的構(gòu)成要件的,不再認(rèn)定為非法運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍 支、彈藥罪。

  (2)走私后在境內(nèi)出售給他人的,構(gòu)成非法買賣 槍 支、彈藥罪,數(shù)罪并罰。

  (3)行為人走私武器、彈藥進(jìn)境后,明知他人利用槍 支進(jìn)行犯罪,還將槍 支非法出租、出借給他人,成立其他犯罪的,應(yīng)與走私武器、彈藥罪數(shù)罪并罰。

  例如,甲利用到外國(guó)旅游的機(jī)會(huì),為了自用,從不法分子手中購(gòu)買了手 槍1支、子彈60發(fā),然后經(jīng)過(guò)偽裝將其郵寄回國(guó)內(nèi)。后來(lái)甲得知乙欲搶銀行,想得到一支槍,就與乙協(xié)商,以5000元將其手 槍出租給乙使用。乙使用該手 槍搶劫某銀行,隨后被抓獲。甲的行為成立走私武器、彈藥罪與搶劫罪,實(shí)行數(shù)罪并罰。

  二、走私假 幣罪

  走私假 幣罪,是指違反海關(guān)法規(guī),走私偽造的貨幣的行為。

  走私對(duì)象:偽造的貨幣。

  1.“貨幣”包括正在流通的人民幣和境外貨幣,偽造境外貨幣的金額需要折合成人民幣計(jì)算。

  2.偽造的貨幣不包括變?cè)斓呢泿,走私變(cè)熵泿诺模醋咚絿?guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪定罪處罰。

  三、走私文物罪、走私貴重金屬罪

  僅限于走私出境,如果走私入境,成立走私普通貨物、物品罪。文物包括具有科學(xué)價(jià)值的古脊椎動(dòng)物化石、古人類化石。

  四、走私**物品罪

  1.罪過(guò)形式:故意,要求行為人具有牟利或者傳播的目的(目的犯)。

  2.走私**物品后在境內(nèi)進(jìn)行販賣或傳播的,成立販賣、傳播**物品罪,數(shù)罪并罰。

  五、走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪

  1.行為對(duì)象:本罪為走私國(guó)家禁止進(jìn)出口特定對(duì)象的兜底條款,國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品包括珍稀植物及其制品、古生物化石、仿真 槍、管制刀 具、報(bào)廢物質(zhì)、有毒物質(zhì)、來(lái)自境外疫區(qū)的動(dòng)植物及其產(chǎn)品,木炭、硅砂等妨害環(huán)境、資源保護(hù)的貨物、物品,舊機(jī)動(dòng)車、切割車、舊機(jī)電產(chǎn)品等其他禁止進(jìn)出口的貨物、物品等。

  2.“禁止進(jìn)出口貨物、物品”包括“限制進(jìn)出口貨物、物品”,屬于擴(kuò)大解釋或類推解釋。未經(jīng)許可進(jìn)出口限制進(jìn)出口的貨物、物品的,也構(gòu)成本罪。

  3.走私“限制進(jìn)出口的貨物、物品”的相關(guān)問(wèn)題。

  (1)未經(jīng)許可,走私“限制進(jìn)出口的貨物、物品”,構(gòu)成走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪,未經(jīng)許可,即為禁止。

  (2)租用、借用或者使用購(gòu)買的他人許可證,走私“限制進(jìn)出口的貨物、物品”,構(gòu)成走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪,自己無(wú)證,表明未經(jīng)許可,即為禁止。

  (3)同時(shí)有偷逃應(yīng)繳稅額的,同時(shí)觸犯走私普通貨物、物品罪,想象競(jìng)合,擇一重罪論處。

  (4)取得許可,但是超過(guò)許可數(shù)量進(jìn)出口“限制進(jìn)出口的貨物、物品”的,成立走私普通貨物、物品罪,已有許可,超量構(gòu)成逃稅。

  六、走私普通貨物、物品罪

  走私普通貨物、物品罪是指走私其他走私犯罪對(duì)象以外的一切物品的行為。

  《刑法修正案(八)》對(duì)本罪進(jìn)行了較大修改,本罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)在原來(lái)單純的數(shù)額犯基礎(chǔ)上,又增加了一種新的定罪情節(jié),即“一年內(nèi)因走私被給予二次行政處罰后又走私的”。因此,本罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)包括以下兩種:

  (1)“偷逃應(yīng)繳稅額較大”:偷逃應(yīng)繳稅額在10萬(wàn)元以上不滿50萬(wàn)元的,應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為偷逃應(yīng)繳稅額較大。對(duì)多次走私未經(jīng)處理的,按照累計(jì)走私貨物、物品的偷逃應(yīng)繳稅額處罰。“多次走私未經(jīng)處理的”,包括未經(jīng)行政處理和刑事處理。

  (2)“一年內(nèi)因走私被給予二次行政處罰后又走私的”:《刑法修正案(八)》明確將螞蟻搬家形式的走私規(guī)定為犯罪行為。即多次走私行為,就算沒(méi)有達(dá)到數(shù)額較大,也應(yīng)該作為犯罪處理。

  例如,甲一年內(nèi)因走私被罰款兩次,又走私的,數(shù)額沒(méi)有達(dá)到較大,也可以處三年以下有期徒刑或拘役,并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下的罰金。

 、佟耙荒陜(nèi)”應(yīng)以因走私第一次受到行政處罰的生效之日與“又走私”行為實(shí)施之日的時(shí)間間隔計(jì)算確定;

 、诒唤o予二次行政處罰的走私行為:既包括走私普通貨物、物品,也包括走私其他貨物、物品。

 、邸坝肿咚健毙袨閮H指走私普通貨物、物品。

 、芤荒陜(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私,偷逃應(yīng)繳稅額巨大、特別巨大或者情節(jié)嚴(yán)重、特別嚴(yán)重的,應(yīng)適用對(duì)應(yīng)的法定刑,而不能適用最低檔法定刑。

【篇三】2020司法考試【刑法】備考重點(diǎn)

  1.行為人負(fù)有作為義務(wù)(保證人地位)

  在不作為犯中,不作為者負(fù)有作為義務(wù),在理論上將之稱為保證人。

  例如,逃稅罪中的納稅人和扣繳義務(wù)人就是保證人,故意以不作為的形式殺死需要自己喂養(yǎng)的嬰兒的母親也是保證人。所以,在不作為犯罪中首先應(yīng)該確定行為人是否具有“保證人”身份。具有保證人身份,如果能夠履行救助義務(wù)而不履行的,無(wú)疑可以構(gòu)成不作為犯罪。如果不具有保證人身份,能救助而不救助,不需要承擔(dān)任何法律責(zé)任,只有可能在道德上受到譴責(zé)。

  2.有能力履行而不履行(作為可能性+不作為之存在)

  (1)作為可能性:負(fù)有作為義務(wù)的人具有履行義務(wù)的可能性

  保證人是否具有作為可能性,應(yīng)當(dāng)從履行義務(wù)的客觀條件和保證人的個(gè)人能力兩方面進(jìn)行綜合判斷。

  (2)不作為之存在:保證人沒(méi)有履行應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)

  例如,成人甲帶6歲的兒童乙外出購(gòu)物,路過(guò)一池塘,乙趁甲不注意跳上池塘邊玩水,不小心掉進(jìn)池塘里。如果甲有能力救助而不救助,乙因?yàn)闆](méi)能得到及時(shí)救助而死亡,甲構(gòu)成不作為的故意殺 人罪。如果甲不會(huì)游泳,只能大聲呼救,乙因?yàn)闆](méi)能得到及時(shí)救助而死亡的,甲因?yàn)闆](méi)能力履行救助義務(wù)而不履行,不構(gòu)成犯罪。

  3.造成或可能造成法益侵害的結(jié)果(結(jié)果回避可能性+不作為與結(jié)果之間存在因果關(guān)系)

  (1)具有結(jié)果回避可能性

  刑法之所以處罰不作為犯罪,是因?yàn)椴蛔鳛榉缸锱c作為犯罪在危害性上具有等價(jià)性,因此,“應(yīng)為+能為+而不為”只是不作為成立的條件,要構(gòu)成犯罪還要求該不作為與作為犯罪具有等價(jià)性,造成或可能造成法益侵害的結(jié)果。因此,只有當(dāng)行為人履行作為義務(wù)可以避免危害結(jié)果發(fā)生時(shí),其不作為才可能成立犯罪。是否具有結(jié)果回避可能性,需要進(jìn)行事后判斷。

  例如,交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”是一個(gè)加重處罰情節(jié),但如果行為人即使不逃逸而對(duì)傷者積極救助,也不能挽救傷者的,則不屬于“因逃逸致人死亡”。司機(jī)甲交通肇事將乙撞成重傷,沒(méi)有履行救助義務(wù),乙死亡。事后經(jīng)過(guò)法醫(yī)鑒定,傷者在受傷后3分鐘內(nèi)早已死亡,附近最近的醫(yī)院路程也需要20分鐘,即使送到醫(yī)院救治也不能改變死亡結(jié)果。甲即使實(shí)施了救助行為,也沒(méi)有回避乙死亡結(jié)果的可能性,因此,不能追究甲因逃逸致人死亡的刑事責(zé)任,只能追究交通肇事逃逸的刑事責(zé)任。

  (2)不作為與結(jié)果之間存在因果關(guān)系:法益受侵害的結(jié)果是由不作為行為導(dǎo)致的。

  4.主觀上具有故意或過(guò)失

  前三個(gè)要件是成立不作為犯的客觀要件,同作為犯罪一樣,不作為犯的成立要求在主觀上有罪過(guò),即具有故意或者過(guò)失。對(duì)故意或過(guò)失的判斷同作為犯罪一樣,需要結(jié)合當(dāng)時(shí)的實(shí)際情況從行為人的認(rèn)識(shí)和意志因素兩方面進(jìn)行綜合判斷。

  (1)不作為犯既可以由故意構(gòu)成,也可以由過(guò)失構(gòu)成。

  例如,不作為構(gòu)成的故意殺 人罪就是故意犯罪,不作為構(gòu)成的玩忽職守罪就是過(guò)失犯罪。

  (2)故意的不作為犯同樣存在既遂與未遂形態(tài)。

  例如,甲交通肇事后將重傷者隱藏于橋洞下,后傷者被人救活,甲構(gòu)成不作為的故意殺 人罪(未遂)。